Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Наследственное право
Настоящая работа состоит из четырех частей. В первой части приводятся исторический очерк и современный обзор законодательства о наследственном праве, концепции наследственного права.
§ 8. Организация и деятельность
наследственных фондов за рубежом

Наряду с посмертными наследственными фондами за рубежом подробно регулируется деятельность прижизненных наследственных фондов, которые учреждаются при жизни потенциального наследодателя и продолжают действовать после его смерти.
Исходя из указанной классификации фондов, согласно § 81 ГГУ, сделка по учреждению фонда зависит от того, когда создан фонд - при жизни учредителя или после смерти по его завещанию. Сделка по учреждению фонда должна быть совершена в письменной форме. Она должна содержать обязывающее учредителя заявление о передаче фонду имущества, предназначенного для осуществления предусмотренной цели. Совершение сделки по учреждению фонда допустимо при наличии устава со следующими положениями: о наименовании фонда, о месте нахождения фонда, о цели фонда, об имуществе фонда, о формировании правления фонда. Если сделка по учреждению фонда не удовлетворяет названным требованиям и при этом учредитель умер, соответственно не успев устранить недостатки, то применяются положения о фонде, создаваемом на случай смерти. Наследник учредителя не вправе отказаться от сделки, если учредитель уже подал ходатайство о ее признании в компетентный орган либо при нотариальном удостоверении сделки по учреждению фонда одновременно с этим нотариальным действием или по его завершении поручил нотариусу подать соответствующее ходатайство.
От фондов, как "прижизненных", так и "посмертных", необходимо отличать траст, который не представляет собой юридическое лицо, но также широко используется в рамках наследственных распоряжений. При этом на уровне ЕС в рамках унификации норм Гражданского кодекса Европейского союза разработаны Принципы европейского трастового права <1>, определяющие понятие траста как правоотношения, в котором доверительный собственник (траста, trustee) владеет имуществом, обособленным от его личной собственности, и управляет таким имуществом (траст-фондом) в пользу одного или нескольких лиц (бенефициаров) либо для достижения определенной цели. Одним из видов траста является траст, возникший в результате распоряжения учредителя (settlor) и передачи обособленного траст-фонда доверительному собственнику (трасти) с расчетом действия траста как при жизни учредителя, так и на случай смерти (express trust - прямо выраженный траст).
--------------------------------
<1> Принципы европейского трастового права, состоящие из восьми статей, базируются на разработках, которые были сделаны Гаагской конференцией по международному частному праву в 1980 - 1984 гг. в процессе подготовки Конвенции от 1 июля 1985 г. о праве, применимом к трастам, и об их признании. Гаагская конвенция 1985 г. вступила в силу в Австралии, Канаде, Китае (в специальном административном районе Китая - Гонконге), Италии, на Мальте, в Нидерландах и Соединенном Королевстве Великобритании. Конвенция также подписана Кипром, Францией, Люксембургом и США. См.: Международное частное право: Учебник: В 2 т. / А.И. Абдуллин, Н.М. Артемьева, Д.В. Афанасьев и др.; под ред. С.Н. Лебедева, Е.В. Кабатовой. М.: Статут, 2011. Т. 1: Общая часть.

Трастовые наследственные фонды (фонды, управляемые по завещанию собственника в интересах наследника) распространены не только в США, Великобритании и странах - бывших колониях Великобритании, но и в некоторых странах континентальной системы права. В Великобритании <1> за трастовым фондом закрепляется управляющий трастом, который отвечает за сохранность и управление собственностью фонда. При этом трастовый договор может предусматривать назначение попечителя, или протектора, который осуществляет надзор за деятельностью управляющего. После смерти учредителя траста наследники как выгодоприобретатели получают от управляющего ежемесячные денежные перечисления, тем самым обеспечивается то, что имущество наследодателя (как правило, речь идет о бизнесе) не зависит от действий наследников. Наследодатель, обеспокоенный вероятным "непрофессиональным подходом к предпринимательской деятельности" своих родственников, вправе, не передавая свое состояние непосредственно семье, передать его в доверительную собственность профессиональному управляющему, назначив членов семьи выгодоприобретателями. Траст может быть учрежден как при жизни наследодателя, так и после его смерти в соответствии с завещанием в пользу членов его семьи.
--------------------------------
<1> Консолидированный акт о фондах 2007 г. (Consolidated Fund Act 2007) // http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2007/31/section2.

За счет обособления имущества траст помогает избежать претензий как наследников по завещанию, так и имеющих право на обязательную долю в наследстве. С помощью трастов, как правило, оптимизируется налогообложение. Бенефициары траста формально не являются владельцами имущества как наследники по закону или по завещанию, они лишь выгодоприобретатели, в связи с чем не уплачивают налог на наследство.
В странах континентальной Европы аналогом траста является "семейный фонд", в частности в Лихтенштейне и Швейцарии. Наиболее подробное регулирование деятельности различных фондов содержится в законодательстве Лихтенштейна. Закон Лихтенштейна о фондах <1> определяет фонд (Stiftung) как юридическое лицо, которое его учредитель наделяет имуществом с определенно указанной целью, как то: материальная поддержка одной или нескольких семей или осуществление каких-либо общественно полезных функций.
--------------------------------
<1> Вступил в силу 1 апреля 2009 г. и является частью Закона о компаниях 1926 г. // Liechtenstein Company Law: Translation from the PGR update 1999 / Bryan Jeeves. 2. Aufl. Vaduz: Liechtenstein-Verlag, 1999 // http://www.icnl.org/research/library/files/Liechtenstein/liechcomp.pdf.

Бенефициары назначаются учредителем либо непосредственно в соглашении об учреждении фонда, либо в уставе. Устав не хранится в Публичном реестре, в связи с чем информация о бенефициарах может быть конфиденциальной. Учредитель может назначить бенефициаров как пожизненно, так и на случай своей смерти. В Публичном реестре отражается информация о членах совета фонда.
В США для целей передачи имущества по наследству используются в том числе доверительные фонды (трасты). Так называемые безотзывные трасты (условия существования которых определены волей наследодателя) позволяют защитить имущество будущих наследников от требований потенциальных кредиторов, а также снизить стоимость налогооблагаемой наследственной массы. В основе трастовых фондов лежит идея "расщепления" права собственности, характерная для стран англосаксонской системы: право на объект принадлежит одному лицу (учредителю траста), право извлекать доходы - другому (управляющему или доверительному собственнику), а право их получения - третьему (бенефициару).
В числе наиболее известных посмертных фондов - Нобелевский фонд, фонд Генри Форда, фонд Чарльза Стюарта Мотта.
В архивах Альфреда Нобеля сохранились два завещания (в некоторых источниках говорится о трех завещаниях) <1>, из которых видно, как развивался его замысел об учреждении фонда для присуждения премий за достижения, имеющие наиболее важное значение для человечества. В последнем завещании 1895 г. <2> говорится, что все его состояние следует превратить в деньги, которые должны быть вложены в надежные акции и другие ценные бумаги, образующие фонд. Ежегодные доходы от этого фонда должны были быть разделены на пять частей и распределены следующим образом: одна часть дается за крупнейшее открытие в области физики, вторая - за крупнейшее открытие или изобретение в области химии, третья - за открытия в области физиологии и медицины, остальные две части предназначаются для награждения лиц, достигших успехов в области литературы или в движении за мир. Исполнителями последнего желания Альфреда Нобеля должны были быть его секретарь Рагнар Сульман и адвокат из Стокгольма Рудольф Лилеквист.
--------------------------------
<1> The Will of Alfred Nobel, Nobelprize. org. Retrieved 6 November 2007 // http://www.nobelprize.org/alfred_nobel/will/index.html (с фотографией рукописи последнего завещания).
<2> Text Version of Alfred Nobel's Will - http://www.nobelprize.org/alfred_nobel/will/will-full.html.

Законодательство ряда зарубежных стран, в том числе стран Евразийского экономического союза (например, Армении), содержит специальные нормы, регулирующие создание и деятельность фондов наследодателя, создаваемых как до, так и после его смерти в соответствии с его волей.
В соответствии со ст. 11 Закона Республики Армения от 31 января 2003 г. N ЗР-516 "О фондах" <1> фонд может быть учрежден как при жизни, так и по завещанию после смерти. Если фонд учреждается по завещанию, решение об учреждении фонда принимается исполнителем завещания на основании свидетельства о наследстве.
--------------------------------
<1> http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=24877

В свидетельстве о наследстве, выданном нотариусом исполнителю завещания, объявляется обязанность регистрации фонда по воле завещателя в течение месяца, если в завещании не указывается иной период времени. Если исполнитель завещания уклоняется от исполнения обязанностей, следующих из завещания, суд назначает иного исполнителя завещания по требованию заинтересованных лиц.
Если в завещании не упомянут исполнитель завещания, он назначается судом.
Законодательство Армении не предусматривает специального правового регулирования прижизненных фондов, однако по аналогии с трастовыми фондами оговаривает, что фонды могут иметь потенциальных и фактических бенефициаров. Потенциальными бенефициарами фондов являются те физические и юридические лица, во благо которых могут быть сделаны определенные выплаты, оказаны определенные услуги или которым может быть передана определенная часть имущества фонда в соответствии с его уставом.
Аналогичные нормы об учреждении фондов содержатся в законодательстве Молдовы, например в ст. 10 (3) Закона Республики Молдова от 30 июля 1999 г. N 581-XIV "О фондах" <1>. При этом в законодательстве Молдовы определено существенное отличие посмертных фондов от прижизненных. Если фонд был учрежден на основании завещания, т.е. после смерти наследодателя, то законные наследники и кредиторы учредителя имеют по отношению к фонду такие же права, как и по отношению к любому другому завещанному имуществу (п. 4 ст. 10 Закона Республики Молдова "О фондах").
--------------------------------
<1> http://base.spinform.m/show_doc.fwx?rgn=3240

Законодательство большинства стран Европейского союза содержит нормы, регулирующие порядок создания фондов на основании завещания. В Испании, согласно ст. 7 Закона от 24 ноября 1994 г. N 30/1994 "О фондах и налоговом стимулировании частного участия в деятельности, имеющей всеобщее значение", фонд может быть учрежден актом inter vivos о mortis causa (сделка на случай смерти). Учреждение фонда прижизненным актом (inter vivos) происходит путем составления открытого нотариального акта. Учреждение фонда актом в случае смерти (mortis causa) осуществляется в соответствии с завещанием, при этом в завещании должна содержаться следующая информация: имена, фамилии, возраст и гражданское состояние учредителей, если ими являются физические лица, их гражданство и местожительство (местонахождение); волеизъявление на учреждение фонда; взнос, его размер и форма, а также реальность его внесения; устав фонда; идентификация лиц, входящих в руководящий орган, и его одобрение, если это делается в момент учреждения.
Если в создании фонда на основе акта mortis causa завещатель ограничился только выражением своего желания создать фонд и предоставить в его распоряжение имущество и права в качестве взноса, то открытый нотариальный акт, в котором содержатся прочие условия, требуемые в соответствии с настоящим Законом, составляется душеприказчиком по завещанию, а если такового нет - наследниками по завещанию, если же и таковых нет - лицом, назначенным Государственной инспекцией частных благотворительных учреждений.
Статья 2 вышеназванного Закона ограничивает создание фондов для получения доходов членами семьи, указывая следующее: "...ни в коем случае нельзя создавать фонды с целью направленного предоставления помощи супругу (супруге) или родственникам учредителя до четвертой степени родства включительно".
В Финляндии действует Закон от 5 апреля 1930 г. N 109 "О фондах", разд. 3а которого (в ред. от 27 марта 1987 г. N 349) регулирует порядок образования фонда после смерти учредителя на основании его завещания. Важное значение в этом процессе играет суд.
Если положения о создании фонда содержатся в завещании, лицо, распоряжающееся собственностью покойного, в течение трех месяцев с того момента, как ему стало известно о содержании завещания, уведомляет об этом суд по последнему месту проживания завещателя или, если завещатель не проживает в Финляндии, Окружной суд г. Хельсинки. Суд уведомляет об этом Министерство юстиции.
Когда суду становится известно о таком завещании, он безотлагательно удостоверяется в том, что лицо, указанное в завещании как ответственное за создание фонда, согласно выполнить данное поручение. Если такое согласие не получено или если указанное лицо не подходит для выполнения такого поручения, судом для этой цели назначается одно или более лиц. Такая же процедура применяется, если лицо, ответственное за создание фонда, не было назначено учредителем или его место вакантно по другой причине. Суд уведомляет Министерство юстиции о своем назначении. Положения Кодекса о наследстве (40/1965 г.) об освобождении от обязанностей лица, распоряжающегося собственностью, применяются соответственно к указанному лицу (лицам).
Если в течение определенного времени после получения Министерством юстиции уведомления заявление на разрешение о создании фонда не было подано, то Министерство сообщает об этом в соответствующий суд.
В Дании Закон от 6 июня 1984 г. N 300 "О фондах и некоторых типах ассоциаций" определяет ограничения волеизъявления учредителя при создании прижизненного фонда. Если в учредительном акте содержатся положения, предоставляющие определенной семье или некоторым семьям преимущество в распределении имущества фонда, они не имеют законной силы по своему содержанию, если право приоритета распространяется дальше, чем поколение, живущее в момент создания, и простирается до будущего поколения. Это касается предоставления членам определенной семьи или некоторым семьям приоритетного права для занятия определенной должности или получения вознаграждения за труд, пособий фонда или предприятия, в отношении деятельности которого фонд правомочен принимать решения. Ограничение не распространяется на занятие должности члена административного совета.
Закон Польши от 6 апреля 1984 г. "О фондах" содержит упоминание о возможности создания фондов, как прижизненного, так и посмертного (по завещанию). В последнем случае общий порядок создания фонда не применяется. Кроме того, польское законодательство предусматривает широкий круг вопросов, определяемых учредителем фонда в его уставе, что имеет значение для прижизненных фондов. Согласно ст. 5 названного Закона учредитель принимает решение об уставе, в котором определяются название, юридический адрес и имущество фонда, цели, правила, формы и средства их достижения, а также структура органов управления, порядок избрания на руководящие должности, права и обязанности членов правления. Учредителю разрешается назначать вместо себя другое лицо.
В § 7 Закона Национального Совета Республики Словакия от 22 мая 1996 г. "О фондах" предусматривается создание фонда как самим физическим лицом при жизни, так и после его смерти душеприказчиком по завещанию. Обязательным условием последнего является то, что в завещании должны быть определены все уставные положения фонда.
Закон Чехии от 3 сентября 1997 г. "О фондах и фондах поддержки, об изменениях и дополнениях к некоторым соответствующим законам" в разд. 3 предусматривает, что фонд учреждается письменным соглашением, заключенным между учредителями, или учредительным уставом в случае с единственным учредителем, или по завещанию. Если фонд учрежден по завещанию, устав фонда должен быть выполнен в форме нотариально заверенного акта. Члены первого состава совета директоров назначаются учредителем или исполнителем завещания, если они не указаны поименно в завещании.
В § 7 Закона Эстонии от 15 ноября 1995 г. "О фондах, имеющих статус частноправовых юридических лиц" <1> также допускается учреждение не только прижизненного, но и посмертного фонда - на основе завещания, требующего нотариального удостоверения и содержащего решение об учреждении фонда.
--------------------------------
<1> https://www.jiiristaitab.ee/sites/www.juristaitab.ee/ffles/elfinder/ni-seadused

Если завещание не определяет душеприказчика, который должен обеспечить внесение фонда в реестр, суд назначает исполнителя, имеющего права и обязанности душеприказчика. Душеприказчик или исполнитель завещания может, если необходимо, назначить членов управляющего и наблюдательного советов фонда, определить условия решения об учреждении и устав, которые не были определены в завещании.
До назначения управляющего и наблюдательного совета фонда душеприказчик или исполнитель завещания имеет право осуществлять права, вытекающие из решения о его основании, и управлять средствами, переданными в фонд в соответствии с уставом фонда.
Душеприказчик или исполнитель завещания имеет право потребовать возмещения необходимых расходов, понесенных им при выполнении своих обязанностей, и вознаграждения за выполнение этих обязанностей, сумма которого определяется судом.
В силу письменного завещания благотворительные фонды создаются также в Венгрии (ГК Венгрии 2013 г.), Швейцарии (ст. 80 ШГУ 1907 г.).
Таким образом, большинство стран, регулирующих создание фондов физическими лицами, в том числе на случай смерти (прижизненные фонды) или после смерти (посмертные фонды), включая семейные фонды, более подробно урегулировали порядок выражения воли наследодателя в уставе фонда (прижизненные фонды) или завещании (посмертные фонды), определили особенности создания фонда, роль душеприказчика, а также нотариуса или суда в этих вопросах. Правовое положение прижизненных фондов в большей степени обеспечивается широкими полномочиями учредителей, которые могут отразить в уставе большинство вопросов, касающихся деятельности фонда, в том числе и после смерти учредителя.

* * *

Как уже указывалось, отечественное законодательство с 1 сентября 2018 г. предусматривает посмертные наследственные фонды, но не регулирует создание прижизненных фондов. Вместе с тем, принимая во внимание специфику организации прижизненных фондов, представляется возможным включить ряд норм в гл. 4 и разд. V ГК РФ, где конкретизировать этот способ распоряжения имуществом на случай смерти. Управление прижизненным фондом могло бы осуществляться бессрочно или в течение определенного срока, независимо от смерти учредителя, в соответствии с условиями управления. Управление фондами организационно различалось бы периодами создания - до и после смерти гражданина, выразившего соответствующую волю о создании фонда.

Безымянная страница

Юридическая литература:
- Юридическая помощь: вопросы и ответы
- Трудовое право России: Учебник
- Наследственное право
- Юридический справочник застройщика
- Гражданское право: Учебник : Том 1
- Единый налог на вмененный доход: практика применения
- Защита прав потребителей жилищно-коммунальных услуг: как отстоять свое право на комфортное проживание в многоквартирном доме
- Транспортные преступления: понятие, виды, характеристика: Монография
- Бюджетное право: Учебник
- Страхование для граждан: ОСАГО, каско, ипотека
- Договор трансграничного займа: право и практика
- Судебный конституционный нормоконтроль: осмысление российского опыта: Монография
- Несостоятельность (банкротство) юридических и физических лиц: Учебное пособие
- Оценочная деятельность в арбитражном и гражданском процессе
- Административное судопроизводство
- Деликтные обязательства и деликтная ответственность в английском, немецком и французском праве
- Гражданское право том 1
- Гражданское право том 2
- Защита интеллектуальных прав
- Право интеллектуальной собственности
- Земельное право
- Налоговое право
- Конституционно-правовые основы антикоррупционных реформ в России и за рубежом
- Семейное право
- Конституционное право Российской Федерации
Rambler's Top100
На правах рекламы:

Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!