Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Комментарий законодательства Российской Федерации о нотариате
Работа представляет собой комментарий действующего законодательства о нотариате в Российской Федерации. И хотя фундаментом правового регулирования в данной области являются Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, в рамках представленной работы авторы изучают весь комплекс источников регулирования нотариальной деятельности.
Статья 82. Удостоверение факта нахождения гражданина в живых

Комментарий к статье 82

Глава XIV Основ включает в себя только пять статей, касающихся порядка удостоверения таких фактов, как нахождение гражданина в живых, нахождение гражданина в определенном месте, тождественность личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, время предъявления документа, тождественность собственноручной подписи инвалида по зрению с факсимильным воспроизведением его собственноручной подписи, проставленным с помощью средства механического копирования.
Однако содержащийся в этой главе перечень удостоверяемых в соответствии с Основами фактов не ограничивается только этими фактами. Так, на основании ст. 103.10 Основ нотариус выдает свидетельство об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения. Регламент совершения нотариусами нотариальных действий (п. 115) (далее - Регламент), исходя из классификации нотариальных действий по их направленности, признал в качестве удостоверения бесспорных фактов также верность копии, подлинность подписи, верность перевода, подлинность подписи переводчика, равнозначность электронного документа документу на бумажном носителе и равнозначность документа на бумажном носителе электронному документу. Но все же следует отметить, что перечень удостоверяемых фактов неограниченному расширительному толкованию не подлежит. Он является исчерпывающим в силу законодательного положения (ст. ст. 35, 37, 38 Основ) о том, что виды нотариальных действий могут устанавливаться только законодательными актами Российской Федерации, т.е. нотариус вправе удостоверять только те факты, удостоверение которых прямо предусмотрено законом. В ином случае выданное нотариусом свидетельство об удостоверении факта в силу ч. 5 ст. 61 ГПК РФ не будет иметь доказательственной силы.
Периодически в научной среде и среди практиков дискутируется вопрос о возможности и целесообразности расширения полномочий нотариата по удостоверению различных юридических фактов. Например, высказывалось предложение о наделении органов загса полномочиями по исправлению явной ошибки, повлекшей запись акта о смерти, не на основании судебного решения, а на основании выданного нотариусом свидетельства об удостоверении факта нахождения гражданина в живых <1>.
--------------------------------
<1> Боннер А.Т. Проблемы установления истины в гражданском процессе: Монография / Университетский издательский консорциум "Юридическая книга", 2009; СПС "КонсультантПлюс".

Представляется, что в большей степени эти дискуссии порождены отсутствием в действующем законодательстве определения совокупности черт, присущих юридическим фактам, устанавливаемым в судебном порядке. В Концепции единого Гражданского процессуального кодекса РФ 2014 г. предлагается восполнить этот пробел путем раскрытия сущности юридических фактов, устанавливаемых в суде. В качестве одного из обязательных условий отнесения к компетенции судов полномочий по установлению юридических фактов рассматривается условие о том, что если федеральным законом или иным нормативным правовым актом не предусмотрен иной внесудебный порядок установления соответствующих фактов <1>. В этой связи мы полагали бы возможным расширение перечня юридических фактов, устанавливаемых в нотариальном порядке, отнеся к ним факты, установление которых не связано с последующим спором о праве, при отсутствии иных законных оснований для отказа в совершении нотариального действия, что, в свою очередь, разгрузило бы суды и дало возможность для ускорения рассмотрения иных судебных дел.
--------------------------------
<1> СПС "КонсультантПлюс".

Как известно, осуществляемая нотариатом защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц основана на критерии бесспорности. В этой связи нотариальному удостоверению могут подлежать лишь бесспорные факты, т.е. факты, в отношении которых нет никаких сомнений и споров.
Одним из таких фактов, которые могут подлежать нотариальному удостоверению, является факт нахождения гражданина в живых.
Сразу же необходимо отметить, что до недавнего времени правом совершать данное нотариальное действие были наделены лишь нотариусы и должностные лица консульских учреждений. Но с июля 2014 г. такое право предоставлено также должностным лицам местного самоуправления.
Факт нахождения гражданина в живых может устанавливаться как при явке гражданина к нотариусу или уполномоченному должностному лицу, так и при удостоверении в этом нотариуса или должностного лица вне нотариальной конторы или места расположения органа местного самоуправления или консульского учреждения.
От избранного гражданином пути удостоверения данного факта нахождения зависит и место совершения этого нотариального действия. Если речь идет о непосредственной явке гражданина, то он вправе обратиться к любому нотариусу или должностному лицу. Особенности определения места совершения нотариального действия возникают в случае удостоверения факта нахождения в живых вне нотариальной конторы или места расположения органа местного самоуправления или консульского учреждения.
Закон (ч. 5 ст. 22 Основ) разрешает нотариусам совершать нотариальные действия при выезде вне места своей работы. Но при этом территория деятельности нотариуса ограничивается границами его нотариального округа. Исключением из этого общего правила является ситуация, когда при отсутствии в нотариальном округе нотариуса возникает надобность в удостоверении завещания в случае тяжелой болезни завещателя. Только в этом случае нотариус вправе выехать в другой нотариальный округ для совершения указанного нотариального действия (ст. 13 Основ). Поэтому при возникновении надобности в удостоверении факта нахождения в живых вне нотариальной конторы место совершения такого нотариального действия ограничивается территорией деятельности нотариуса.
В п. 68 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений, главами местных администраций муниципальных районов и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления муниципальных районов (утв. Приказом Минюста России от 6 июня 2017 г. N 97, далее - Инструкция) также предусмотрено право должностного лица местного самоуправления устанавливать факт нахождения гражданина в живых за пределами органа местного самоуправления. Но удостовериться в таком факте должностное лицо местного самоуправления может лишь по месту жительства или месту пребывания лиц, зарегистрированных по месту жительства или месту пребывания в населенных пунктах на территории поселения. Таким образом, совершение данного нотариального действия за пределами органа местного самоуправления допустимо при соблюдении одновременно трех условий:
1) лицо, факт нахождения в живых которого подлежит установлению, должно быть зарегистрировано по месту жительства или месту пребывания в населенных пунктах на территории поселения;
2) населенные пункты, в которых зарегистрировано указанное лицо, должны находиться на территории поселения, муниципальным служащим которого является наделенное полномочиями по совершению нотариальных действий должностное лицо;
3) установление должностным лицом местного самоуправления факта нахождения гражданина в живых допустимо только по месту жительства или месту пребывания этого гражданина.
Ни Основы, ни Инструкция не конкретизируют порядок обращения заинтересованного лица за совершением нотариального действия по удостоверению факта нахождения гражданина в живых. Поэтому обращение может быть осуществлено как на основании устного, так и на основании письменного заявления гражданина. Но в силу обязательности личной явки лица за удостоверением факта своего нахождения в живых обращение за удостоверением такого факта и совершение указанного нотариального действия в электронной форме являются недопустимыми.
Анализируя содержание формы свидетельства об удостоверении факта и порядка его заполнения (утв. Приказом Минюста России от 27 декабря 2016 г. N 313), можно прийти к выводу о том, что по своему характеру данное нотариальное действие предполагает личное обращение гражданина, факт нахождения в живых которого подлежит удостоверению. Поэтому обращение за удостоверением такого факта и совершение указанного нотариального действия через представителя невозможно.
Комментируемая статья Основ, к сожалению, не содержит процедуры удостоверения факта нахождения гражданина в живых. Однако, исходя из содержания указанной формы свидетельства и порядка его оформления, основных правил совершения нотариальных действий должностными лицами местного самоуправления, определенных Инструкцией, принимая во внимание положения Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий (далее - Методические рекомендации) и Регламента, процессуальный порядок совершения данного нотариального действия можно представить следующим образом.
При обращении гражданина за удостоверением факта нахождения его в живых нотариус или уполномоченное должностное лицо должны установить личность этого гражданина. В соответствии со ст. 42 Основ установление личности гражданина должно производиться на основании паспорта или других документов, исключающих любые сомнения относительно личности данного гражданина.
В Основах не раскрывается перечень других документов, на основании которых для совершения нотариального действия может быть установлена личность гражданина. Такие перечни содержатся в Инструкции и в Регламенте, которые к названным документам, помимо паспорта гражданина Российской Федерации, относят, в частности, удостоверение личности или военный билет военнослужащего, дипломатический или служебный паспорт, удостоверение личности моряка, удостоверение беженца, паспорт иностранного гражданина или иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, удостоверение беженца, вид на жительство или разрешение на временное проживание лица без гражданства. В Регламенте в качестве документа, на основании которого может устанавливаться личность гражданина, указан и паспорт гражданина СССР образца 1974 г., вопрос о сроках действия которого был неоднократно предметом жарких споров и судебных разбирательств <1>. В Регламенте паспорт гражданина СССР образца 1974 г. признается документом, на основании которого может устанавливаться личность гражданина, при условии, что он выдан по достижении гражданином 45-летнего возраста и в нем указано гражданство Российской Федерации или имеется вкладыш, свидетельствующий о наличии гражданства Российской Федерации.
--------------------------------
<1> См. Определения Верховного Суда РФ от 25 декабря 2003 г. N КАС 03-621; от 15 июня 2004 г. N КАС 04-234; решение Верховного Суда РФ от 28 марта 2012 г. N АКПИ12-117 // СПС "КонсультантПлюс".

Но, так же как и в Основах, данные перечни не являются закрытыми и не носят исчерпывающего характера.
Для того чтобы не было никаких сомнений в установлении личности гражданина, нотариус или уполномоченное должностное лицо должны убедиться в подлинности представленных документов, на основании которых будет подлежать установлению личность этого гражданина. Для этих целей могут использоваться имеющиеся в распоряжении нотариуса или должностного лица специальные технические и программно-технические средства, отвечающие установленным к ним требованиям.
Для совершения указанного нотариального действия недостаточно только установить личность обращающегося за совершением такого действия. Необходимо также проверить его дееспособность в соответствии со ст. 43 Основ. Поскольку представительство при совершении данного нотариального действия недопустимо, то обратиться за его совершением вправе только полностью дееспособный гражданин.
При удостоверении факта нахождения в живых, так же как и при совершении других нотариальных действий, проверяется место жительства гражданина. Если удостоверение факта происходит вне пределов нотариальной конторы или органа местного самоуправления, то необходимо также установить место совершения нотариального действия и уточнить его адрес.
Важным для совершения рассматриваемого нотариального действия является установление не только даты, но и времени удостоверения факта, точные данные о котором в часах и минутах должны быть отражены в свидетельстве об удостоверении факта.
В ч. 2 комментируемой статьи с целью наилучшего обеспечения интересов ребенка предусмотрена специфика удостоверения факта нахождения в живых несовершеннолетнего. Данная специфика сводится к тому, что несовершеннолетние граждане, включая и лиц от 14 до 18 лет, не могут самостоятельно обратиться за удостоверением факта своего нахождения в живых. Такое нотариальное действие может совершаться только по просьбе их законных представителей (родителей, усыновителей, опекунов, попечителей), а также учреждений и организаций, на попечении которых они находятся.
Закон ограничил круг физических лиц, имеющих право обращаться за удостоверением факта нахождения несовершеннолетнего в живых, наделив соответствующими правами только тех, кто на основании закона наделен полномочиями выступать в защиту прав и законных интересов несовершеннолетнего в любых отношениях без специального полномочия. И если родители ребенка защищают его права и интересы в силу факта рождения ребенка, то для осуществления таких полномочий опекунами и попечителями, включая временно назначенных опекунов и попечителей при осуществлении предварительных опеки и попечительства, необходимо решение органа опеки и попечительства. Что касается прав и обязанностей усыновителя, то они возникают со дня вступления в законную силу решения суда об усыновлении ребенка, на основании которого орган загса вносит изменения или вновь составляет запись акта о рождении ребенка и выдает новое свидетельство о рождении ребенка. В зависимости от статуса законного представителя его полномочия могут быть подтверждены:
1) документами органов записи актов гражданского состояния или сведениями Единого государственного реестра записей актов гражданского состояния;
2) актом органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя.
Если рассматриваемые правоотношения осложнены иностранным элементом, то полномочия законного представителя могут быть установлены на основании документа иностранного государства, подтверждающего родственные отношения, опеку или попечительство. Такие документы должны отвечать требованиям, предусмотренным ст. 106 Основ, т.е. должны быть легализованы органом МИД России, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации легализации документов не требуется.
Представительство в рамках рассматриваемого нотариального действия может осуществляться не только физическими, но и юридическими лицами. Правом обращаться за удостоверением факта нахождения несовершеннолетнего в живых закон наделяет также учреждения и организации, на попечении которых находится несовершеннолетний. Согласно п. 4 ст. 35 ГК РФ к таким организациям относятся образовательные организации, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, и иные организации, в том числе и организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей. Специфика этих организаций состоит в том, что несовершеннолетние в них помещаются под надзор и опекуны или попечители им не назначаются. Исполнение обязанностей опекунов или попечителей возлагается в этом случае органом опеки и попечительства на указанные организации <1>.
--------------------------------
<1> См., например, Правила осуществления отдельных полномочий органов опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан образовательными организациями, медицинскими организациями, организациями, оказывающими социальные услуги, или иными организациями, в том числе организациями для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, утв. Постановлением Правительства РФ от 18 мая 2009 г. N 423 // СЗ РФ. 2009. N 21. Ст. 2572; 2012. N 21. Ст. 2644; 2014. N 7. Ст. 687; Положение о деятельности организаций для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, и об устройстве в них детей, оставшихся без попечения родителей, утв. Постановлением Правительства РФ от 24 мая 2014 г. N 481 // СЗ РФ. 2014. N 22. Ст. 2887.

В некоторых ситуациях исполнение обязанностей опекуна или попечителя может временно возлагаться непосредственно на орган опеки и попечительства. Такая ситуация может сложиться в случае, когда несовершеннолетнему, нуждающемуся в опеке или попечительстве, в установленный срок опекун или попечитель не назначен.
Поскольку речь идет о представительстве, осуществляемом юридическим лицом, то в соответствии с общими правилами совершения нотариальных действий потребуется проверка правоспособности и полномочий этого лица. Для подтверждения правоспособности юридического лица используются сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ (ст. 15 Основ) и в учредительных документах юридического лица. Подтверждение статуса органа опеки и попечительства, помимо его устава или положения о нем, может быть также отражено в ином акте уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления, прямо указывающем на наличие такого статуса (ст. 6 Федерального закона от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве"). Что касается полномочий юридического лица, то согласно п. 11 Регламента они могут быть подтверждены документом о временном возложении исполнения обязанностей опекуна или попечителя на орган опеки и попечительства или документом о помещении несовершеннолетнего в образовательные организации, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, или иные организации, в том числе для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей.
Специфика удостоверения факта нахождения несовершеннолетнего в живых состоит также в том, что, помимо полномочий юридического лица, подлежат проверке и полномочия представителя данного юридического лица.
Как уже было отмечено, ч. 2 комментируемой статьи предусматривает особенности удостоверения факта нахождения в живых лишь несовершеннолетних, оставляя при этом неурегулированным вопрос о порядке совершения данного нотариального действия в отношении иных недееспособных или ограниченно дееспособных лиц, чем, как представляется, нарушаются права указанной категории граждан и что необходимо исправить в самое ближайшее время.
В подтверждение факта нахождения в живых заинтересованному в этом лицу выдается нотариальное свидетельство, форма которого (форма N 3.6) утверждена Приказом Минюста России от 27 декабря 2016 г. N 313. Свидетельство оформляется на защищенном нотариальном бланке. В свидетельстве, кроме самого факта нахождения в живых, отражается: место, где этот факт был засвидетельствован; реквизиты документа, удостоверяющего личность физического лица, факт нахождения в живых которого подлежит удостоверению; место жительства этого лица; время обращения лица за удостоверением факта нахождения в живых. При удостоверении факта нахождения в живых несовершеннолетнего в свидетельстве дополнительно указывается информация о лице, сопровождающем несовершеннолетнего, и о его статусе.
В соответствии со ст. 44.1 Основ свидетельство об удостоверении факта нахождения гражданина в живых оформляется в двух экземплярах, один из которых выдается заинтересованному лицу, а второй хранится в делах нотариальной конторы или соответствующего органа, должностное лицо которого совершало данное нотариальное действие.
Основы (ст. 44.2) предусматривают возможность изготовления нотариусом нотариального документа в электронной форме по просьбе лица, обратившегося за совершением нотариального действия. В этом случае свидетельство, выданное нотариусом в электронной форме, должно быть подписано усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса и соответствовать требованиям, предъявляемым к формату изготовленного нотариусом электронного документа и утвержденным Приказом Минюста России от 29 июня 2015 г. N 155.
За удостоверение факта нахождения гражданина в живых взимается нотариальный тариф или государственная пошлина в размере 100 руб. (п. 13 ч. 1 ст. 22.1 Основ, подп. 26 п. 1 ст. 333.24 НК РФ). При совершении нотариального действия вне помещений нотариальной конторы или органов местного самоуправления размер нотариального тарифа (государственной пошлины) увеличивается в полтора раза.
Если факт нахождения гражданина в живых удостоверяется консульским должностным лицом, то за совершение нотариального действия взимается консульский сбор в размере 10 долл. США (подп. 15 п. 4 Ставок консульских сборов, взимаемых должностными лицами за совершение консульских действий, утв. Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2010 г. N 889).
Помимо нотариального тарифа, нотариусы за совершение нотариального действия взимают плату за оказание услуг правового и технического характера. Размеры этой платы ежегодно устанавливаются региональными нотариальными палатами и не должны превышать предельных размеров, устанавливаемых ФНП. Информация об установленных размерах платы за оказание нотариусами услуг правового и технического характера подлежит размещению на официальных сайтах нотариальных палат в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Безымянная страница

Юридическая литература:
- Юридическая помощь: вопросы и ответы
- Трудовое право России: Учебник
- Наследственное право
- Юридический справочник застройщика
- Гражданское право: Учебник : Том 1
- Единый налог на вмененный доход: практика применения
- Защита прав потребителей жилищно-коммунальных услуг: как отстоять свое право на комфортное проживание в многоквартирном доме
- Транспортные преступления: понятие, виды, характеристика: Монография
- Бюджетное право: Учебник
- Страхование для граждан: ОСАГО, каско, ипотека
- Договор трансграничного займа: право и практика
- Судебный конституционный нормоконтроль: осмысление российского опыта: Монография
- Несостоятельность (банкротство) юридических и физических лиц: Учебное пособие
- Оценочная деятельность в арбитражном и гражданском процессе
- Административное судопроизводство
- Деликтные обязательства и деликтная ответственность в английском, немецком и французском праве
- Гражданское право том 1
- Гражданское право том 2
- Защита интеллектуальных прав
- Право интеллектуальной собственности
- Земельное право
- Налоговое право
- Конституционно-правовые основы антикоррупционных реформ в России и за рубежом
- Семейное право
- Конституционное право Российской Федерации
Rambler's Top100
На правах рекламы:

Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!