Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Комментарий законодательства Российской Федерации о нотариате
Работа представляет собой комментарий действующего законодательства о нотариате в Российской Федерации. И хотя фундаментом правового регулирования в данной области являются Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, в рамках представленной работы авторы изучают весь комплекс источников регулирования нотариальной деятельности.
Статья 8. Нотариус, занимающийся частной практикой

Комментарий к статье 8

Комментируемая статья в первую очередь устанавливает признаки правового статуса нотариуса, занимающегося частной практикой, с целью определения различий между нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе, и частным нотариусом. Как верно отмечается в научной литературе, "нотариусов, занимающихся частной практикой, в системе латинского нотариата характеризуют работа в режиме самофинансирования и самостоятельная организация своей деятельности. Вместе с тем нотариусы подотчетны и подконтрольны как государственным органам, так и органам нотариального сообщества" <1>. Как следует из изложенного, нотариусы, занимающиеся частной практикой, имеют особый правовой статус, который устанавливается федеральными законами, в том числе комментируемой статьей.
--------------------------------
<1> Нотариальное право: Учебник / Под ред. В.В. Яркова. 2-е изд., испр. и доп. М., 2017. С. 19

1. Право иметь контору. В нормативных актах отсутствует определение понятия "контора", хотя этот термин использовался еще в советский период для государственных нотариальных контор. Сейчас мы можем констатировать использование понятия "контора" в нескольких значениях.
Во-первых, термин "нотариальная контора" используется как обозначение помещения, в котором предоставляются нотариальные услуги нотариусом, занимающимся частной практикой.
Если говорить о нотариальной конторе как о помещении, то нотариус, занимающийся частной практикой, не связан какими-либо формальными критериями "конторы", предъявляемыми к ней как к объекту недвижимости, в котором выполняется публичная нотариальная функция.
Во-вторых, наиболее часто под "нотариальной конторой" подразумевают некую форму осуществления нотариальной деятельности нотариусом с использованием имущества и коллектива работников. В частности, ст. 7 Основ придает такой смысл данному понятию, указывая в тексте на возможность открытия государственной нотариальной конторы. В настоящее время в этом значении данный термин используют и в отношении нотариусов, занимающихся частной практикой, подразумевая под словами "нотариальная контора" самого нотариуса, коллектив работников, архив нотариуса, помещение, в котором оказываются нотариальные услуги, оборудование, используемое для нотариальной деятельности, и т.д.
Право иметь контору в свою очередь налагает на нотариуса, занимающегося частной практикой, обязанность содержать контору в соответствии с требованиями, установленными нормативными актами.
В настоящее время единые для Российской Федерации стандарты профессиональной деятельности нотариуса по содержанию и функционированию нотариальной конторы установлены в Требованиях к организации нотариального обслуживания нотариусами, занимающимися частной практикой, утвержденных в новой редакции решением Правления ФНП (протокол от 12 ноября 2012 г. N 12/12) (далее - Требования).
В соответствии с Требованиями нотариальная контора должна располагаться в помещении, которое находится в собственности у нотариуса либо предоставлено ему в аренду или в пользование по соответствующему договору. Обязательна вывеска с указанием нотариальной конторы нотариуса и информация о режиме работы нотариальной конторы. Помещение нотариальной конторы должно быть оборудовано стационарной телефонной связью с соответствующей техникой. Количество кабинетов и иных помещений определяются нотариусом самостоятельно с учетом факторов, изложенных в Требованиях. В помещении для ожидания приема должна быть расположена необходимая информация, указанная в Требованиях. Обязательно наличие места для размещения нотариального архива.
За неисполнение Требований нотариус может быть привлечен к дисциплинарной ответственности в соответствии с Кодексом профессиональной этики. В частности, п. 7.1 разд. III данного Кодекса установлено, что нотариус при исполнении профессиональных обязанностей не должен допускать нарушения без уважительных причин установленных режима работы нотариальной конторы и требований к помещению и техническому оснащению нотариальной конторы.
В комментируемой статье указание на право иметь контору в единственном числе подразумевает, что нотариус для осуществления своей нотариальной деятельности вправе иметь только одну нотариальную контору, т.е. осуществлять свою деятельность в помещении, оборудованном необходимой техникой с помощью определенного персонала только в одном месте, по одному адресу. Вместе с тем формулировка указанного положения имеет недостаточную ясность и допускает иное толкование нормы. В связи с этим на уровне субъектов Российской Федерации данное положение конкретизируется и уточняется в других нормативных актах. Так, например, Законом г. Москвы N 15 "Об организации и деятельности нотариата в городе Москве" (принят Московской городской думой 19 апреля 2006 г.) установлено, что нотариус вправе иметь только одну нотариальную контору. Нотариальная контора не является юридическим лицом (п. 4 ст. 8). Опыт регулирования нотариальной деятельности на региональном уровне был учтен при подготовке проекта федерального закона "Об организации и деятельности нотариата в Российской Федерации" <1>. В частности, ст. 18 Проекта предусматривает, что нотариальной конторой являются нежилое помещение или здание, приспособленные для осуществления нотариальной деятельности. Нотариус вправе осуществлять нотариальную деятельность в пределах только одной нотариальной конторы, за исключением случаев совершения им нотариального действия вне пределов нотариальной конторы.
--------------------------------
<1> Проект федерального закона "О нотариате и нотариальной деятельности" (подготовлен П.В. Крашенинниковым, А.Г. Архиповой, А.В. Егоровым, Л.Ю. Михеевой, Д.В. Новак, Е.Л. Поветкиной, Е.В. Тычинской; при содействии А.А. Громовой, Р.С. Бевзенко, И.Б. Мироновой, Ю.В. Старцевой, Н.В. Тололаевой) (ред. до внесения в ГД ФС РФ, текст по состоянию на 9 октября 2013 г.).

Необходимо отметить также, что в Основах устанавливается право нотариуса иметь контору. Вместе с тем, исходя из анализа других нормативных актов, в частности Кодекса профессиональной этики, вытекает обязанность нотариуса иметь контору. Так, п. 3.2.8 Кодекса установлено, что нотариус не вправе без уважительных причин не иметь постоянного места для совершения нотариальных действий более двух месяцев подряд или более шести месяцев в течение календарного года. Соответственно, возникает вопрос, что подразумевается под "постоянным местом для совершения нотариальных действий" и каким образом это понятие соотносится с термином "контора", к содержанию и организации которой предъявляются соответствующие требования, изложенные выше? Предполагаем, что понятия "постоянное место для совершения нотариальных действий" и "контора" в данном случае означают одно и то же.
Учитывая изложенное, можно пожелать в дальнейшем авторам законопроектов при совершенствовании законодательства, регулирующего нотариальную деятельность, в первую очередь закреплять точные определения понятий и категорий, используемых при установлении требований к осуществлению нотариусом своей профессиональной деятельности.
2. Право открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный. В связи с тем что нотариус имеет статус физического лица, не занимается предпринимательской деятельностью, возможность иметь расчетный счет устанавливается комментируемой статьей и Инструкцией Банка России от 30 мая 2014 г. N 153-И <1>.
--------------------------------
<1> Инструкция Банка России "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов" (зарегистрирована в Минюсте России 19 июня 2014 г. N 32813).

В соответствии с п. 2.1 указанной Инструкции перечислены все банковские счета, открываемые банками своим клиентам. Несмотря на то что нотариус является физическим лицом и может иметь счета, как любое другое физическое лицо, расчеты, связанные с частной практикой нотариуса, должны осуществляться через расчетный счет. Согласно п. 2.3 Инструкции физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, для совершения операций, связанных с частной практикой, открываются расчетные счета.
Для открытия расчетного счета нотариусу в банк дополнительно представляется документ, подтверждающий наделение нотариуса полномочиями (назначение на должность), выдаваемый органами юстиции субъектов Российской Федерации.
Ранее в НК РФ содержалась обязанность нотариуса сообщать налоговому органу об открытии расчетного счета в течение семи дней с момента открытия (п. 3 ст. 23). Федеральным законом от 2 апреля 2014 г. N 52-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты" данная норма признана утратившей силу.
Кроме расчетного счета, в соответствии с п. 2.9 Инструкции нотариус может открыть депозитный счет для зачисления денежных средств, поступающих во временное распоряжение нотариуса при осуществлении им установленной законодательством Российской Федерации деятельности и в установленных законодательством случаях. В данном случает имеется в виду депозитный счет не для сохранения денежных средств, с начислением и выплатой банком процентов, который открывается юридическому лицу, а для обеспечения совершения нотариусом нотариального действия в соответствии со ст. 87 Основ по принятию в депозит денежных сумм и ценных бумаг. Денежные средства, внесенные на депозитный счет нотариуса, занимающегося частной практикой, не являются доходом нотариуса и не поступают в его собственность. Обращение взыскания на них по долгам нотариуса не допускается.
3. Право иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности. Данное право является одной из составляющих содержание правоспособности граждан, определенной в ст. 18 части первой ГК РФ, а также одним из признаков юридического лица, определенных в п. 1 ст. 48 данного Кодекса. Так как нотариус имеет статус физического лица, занимающегося частной практикой, он обладает правоспособностью гражданина, за исключением ограничений, устанавливаемых ст. 6 Основ.
4. Право нанимать и увольнять работников. В процессе осуществления нотариальной деятельности нотариус вправе поручить выполнение отдельных видов работ работникам, обеспечивающим деятельность нотариуса. К таким работам относятся: сбор необходимой информации, документов, сведений, передача документов в рамках процедур государственной регистрации прав, получение выписок из ЕГРН и иных документов, составление проектов документов, осуществление записей в реестрах и иных документах нотариуса, участие в формировании нотариального архива, осуществление другой подготовительной работы.
Длительное время проблемы взаимоотношений внутри нотариальной конторы приводили к распространению практики, когда нотариус не заключал трудовые договоры с лицами, выполняющими фактически функции его работников. Техническую работу выполняли индивидуальные предприниматели, которые выступали лишь соарендаторами помещений нотариальных контор вместе с нотариусами. Однако подобные отношения неоднократно подвергались критике со стороны ФНП и Минюста России в связи с тем, что в данной ситуации нотариусом не обеспечивалось сохранение нотариальной тайны. В настоящее время в Основах появилась ст. 19.2, в соответствии с которой указанные работы не могут выполняться по гражданско-правовому договору, а правовой статус работников, обеспечивающих деятельность нотариуса, устанавливается Основами, трудовым законодательством и трудовым договором с нотариусом.
Кроме этого, в Правила нотариального делопроизводства (далее - Правила) внесены нормы, позволяющие поручать выполнение отдельных видов работ, предусмотренных правилами, одному или нескольким работникам нотариальной конторы только в рамках их трудовых функций (п. 4 ст. 1 Правил). Помимо Правил, п. 7 Порядка оформления форм реестров регистрации нотариальных действий установлено, что записи в реестр могут вноситься нотариусом, стажером нотариуса, помощником нотариуса или другим уполномоченным на это лицом, работающим по трудовому договору в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой.
Кроме того, п. 4.2.2 Кодекса профессиональной этики установлено, что нотариус не вправе привлекать к выполнению технических работ, в том числе по подготовке проектов документов, изготовлению оригиналов и копий, сканированию документов, а также по регистрации, учету, архивированию документов, иных лиц, кроме работников нотариуса, стажеров нотариуса. Неисполнение этого требования будет являться дисциплинарным проступком (п. 9.2.17 Кодекса профессиональной этики).
Таким образом, у нотариуса с работниками должны быть установлены трудовые отношения, т.е. отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем, в которых нотариус выступает работодателем в соответствии со ст. 15 ТК РФ. Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
5. Право распоряжаться поступившим доходом. Понятие дохода закреплено в НК РФ. Согласно ст. 41 НК РФ "доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами "налог на доходы физических лиц". В ст. 23 Основ более подробно раскрывается, что источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации. В комментируемой статье акцентируется то, что нотариус имеет право распоряжаться своим доходом, что в значительной степени отличает его от нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, где весь доход поступает в соответствующий бюджет. Данный признак схож с правовым признаком индивидуального предпринимателя.
6. Право выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Являясь физическим лицом, гражданином Российской Федерации, нотариус, занимающийся частной практикой, обладает гражданской процессуальной правоспособностью. В соответствии со ст. 36 ГПК РФ гражданская процессуальная правоспособность признается в равной мере за всеми гражданами и организациями, обладающими согласно законодательству Российской Федерации правом на судебную защиту прав, свобод и законных интересов. Особенности процессуального участия нотариуса проявляются в спорах, возникающих в связи с осуществлением им профессиональной деятельности. В соответствии со ст. 33 Основ за совершением нотариальных действий законом установлен судебный контроль, который выражается в возможности обжалования в судебном порядке отказа в совершении нотариального действия или неправильного совершения нотариального действия. Судебный контроль является одной из форм контроля за деятельностью нотариуса. Процессуальный статус нотариуса в суде зависит от вида судебного контроля. В научной литературе <1> выделяют два вида судебного контроля: 1) прямой; 2) косвенный.
--------------------------------
<1> См.: Настольная книга нотариуса: В 4 т. / Под ред. И.Г. Медведева. Т. 1: Организация нотариального дела. М., 2015. С. 100.

Прямой судебный контроль выражается в рассмотрении судами общей юрисдикции заявлений о совершенных нотариальных действиях либо об отказе в их совершении, а также исков о возмещении имущественного вреда, причиненного нотариусом при осуществлении его профессиональной деятельности.
Процедура осуществления прямого судебного контроля и его правила регулируются гл. 37 ГПК РФ в рамках особого производства.
Косвенный судебный контроль осуществляется при рассмотрении почти всех дел, связанных с нотариальными актами, при оспаривании их в исковом производстве (например, в случае возникновения спора между сторонами договора). При осуществлении косвенного судебного контроля нотариус может быть привлечен к участию в деле в качестве третьего лица.
7. Право пользоваться услугами системы государственного социального обеспечения, медицинского и социального страхования в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Законодательством, устанавливающим порядок пользования такого рода услугами, предусматривается, что пользование вменяется в обязанность, в частности, относительно пенсионного и медицинского страхования.
1 января 2017 г. вступил в силу Федеральный закон от 3 июля 2016 г. N 250-ФЗ <1>. С указанной даты вопросы исчисления и уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное, социальное и медицинское страхование, а также на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством регулируются гл. 34 части второй НК РФ.
--------------------------------
<1> Федеральный закон "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с передачей налоговым органам полномочий по администрированию страховых взносов на обязательное пенсионное, социальное и медицинское страхование" // СЗ РФ. 2016. N 27 (ч. 1). Ст. 4183.

Нотариусы признаются плательщиками страховых взносов как лица, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, и как нотариусы, занимающиеся частной практикой. В соответствии со ст. 419 НК РФ, если плательщик относится к нескольким категориям одновременно, он исчисляет и уплачивает страховые взносы отдельно по каждому основанию. В связи с этим нотариусу присваиваются разные регистрационные номера внебюджетных фондов в зависимости от его статуса.
Добровольно вступить в отношения по уплате взносов нотариусы вправе только по обязательному страхованию себя на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством. Все остальные отношения с внебюджетными фондами - Федеральным фондом обязательного медицинского страхования, Пенсионным фондом РФ являются для нотариуса обязательными, как и уплата в эти фонды обязательных взносов.
Нотариусы, занимающиеся частной практикой, уплачивают страховые взносы в Пенсионный фонд РФ и Федеральный фонд обязательного медицинского страхования в фиксированных размерах. Начиная с 1 января 2014 г. фиксированный размер страховых взносов в Пенсионный фонд РФ зависит от размера полученного дохода и рассчитывается по правилам, устанавливаемым законодателем. Дискуссионным длительное время оставался вопрос о том, размер какого дохода должен учитываться для уплаты страховых взносов в Пенсионный фонд РФ, - либо так называемого валового дохода, т.е. дохода, не уменьшенного на сумму расходов, производимых нотариусом за отчетный период, либо по аналогии с определением налоговой базы с учетом положений п. 3 ст. 210 НК РФ дохода как денежного выражения доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных ст. ст. 218 - 221 НК РФ.
Согласно мнению Министерства труда и социальной защиты РФ, выраженному в письме от 13 октября 2016 г. N 17-3/В-412, "в целях определения размера страхового взноса по обязательному пенсионному страхованию за соответствующий расчетный период для нотариусов, уплачивающих НДФЛ, налоговые вычеты, предусмотренные главой 23 Налогового кодекса, не учитываются".
Иную правовую позицию занял Конституционный Суд РФ, изложив ее в Постановлении от 30 ноября 2016 г. N 27-П <1>, которая была впоследствии подтверждена в письмах Минфина России и ФНС <2>, а затем и в письме Пенсионного фонда РФ от 16 февраля 2017 г. N НП-30-26/2055.
--------------------------------
<1> Постановление Конституционного Суда РФ "По делу о проверке конституционности пункта 1 части 8 статьи 14 Федерального закона N 212-ФЗ и статьи 227 НК РФ в связи с запросом Кировского областного суда".
<2> Письмо ФНС России от 10 февраля 2017 г. N БС-4-11/2494@ "Определение величины дохода плательщиков страховых взносов, не производящих выплаты физическим лицам, уплачивающим налог на доходы физических лиц, исходя из которого исчисляется размер страховых взносов в случае, если величина дохода превысила 300 000 рублей за расчетный период"; Письмо Минфина России от 6 февраля 2017 г. N 03-15-07/6070.

Содержание указанных разъяснений приводит к следующему выводу: в целях определения размера страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за себя плательщиками страховых взносов, указанными в подп. 2 п. 1 ст. 419 НК РФ, уплачивающими НДФЛ, к которым относятся и нотариусы, занимающиеся частной практикой, величина дохода от профессиональной деятельности подлежит уменьшению ими на сумму профессиональных налоговых вычетов, предусмотренных ст. 221 НК РФ.

Безымянная страница

Юридическая литература:
- Юридическая помощь: вопросы и ответы
- Трудовое право России: Учебник
- Наследственное право
- Юридический справочник застройщика
- Гражданское право: Учебник : Том 1
- Единый налог на вмененный доход: практика применения
- Защита прав потребителей жилищно-коммунальных услуг: как отстоять свое право на комфортное проживание в многоквартирном доме
- Транспортные преступления: понятие, виды, характеристика: Монография
- Бюджетное право: Учебник
- Страхование для граждан: ОСАГО, каско, ипотека
- Договор трансграничного займа: право и практика
- Судебный конституционный нормоконтроль: осмысление российского опыта: Монография
- Несостоятельность (банкротство) юридических и физических лиц: Учебное пособие
- Оценочная деятельность в арбитражном и гражданском процессе
- Административное судопроизводство
- Деликтные обязательства и деликтная ответственность в английском, немецком и французском праве
- Гражданское право том 1
- Гражданское право том 2
- Защита интеллектуальных прав
- Право интеллектуальной собственности
- Земельное право
- Налоговое право
- Конституционно-правовые основы антикоррупционных реформ в России и за рубежом
- Семейное право
- Конституционное право Российской Федерации
Rambler's Top100
На правах рекламы:

Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!