Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Комментарий законодательства Российской Федерации о нотариате
Работа представляет собой комментарий действующего законодательства о нотариате в Российской Федерации. И хотя фундаментом правового регулирования в данной области являются Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, в рамках представленной работы авторы изучают весь комплекс источников регулирования нотариальной деятельности.
Статья 43. Проверка дееспособности граждан, правоспособности юридических лиц, а также полномочий на совершение нотариального действия

Комментарий к статье 43

Проверка дееспособности граждан, правоспособности юридических лиц, а также полномочий на совершение нотариального действия - одно из самых важных процессуальных действий, выполняемых нотариусом при осуществлении нотариальных действий.
Однако сама формулировка данной нормы "при удостоверении сделок осуществляется проверка дееспособности", выделяющая только один вид нотариальных действий (п. 1 ч. 1 ст. 35 Основ), дает основания полагать, что иные нотариальные действия, предусмотренные ст. 35 Основ, не требуют от нотариуса осуществления действий по проверке дееспособности и правоспособности.
Безусловно, такая ограниченная формулировка требует изменения, а проверка дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, должна осуществляться и осуществляется не только при удостоверении сделок.
Наименование статьи "Проверка дееспособности граждан, правоспособности юридических лиц, а также полномочий на совершение нотариального действия" также подтверждает данный вывод <1>.
--------------------------------
<1> Ранее наименование ст. 43 формулировалось следующим образом: "Проверка дееспособности граждан, правоспособности юридических лиц, участвующих в сделках" (Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате / Под ред. В.С. Репина. М., 1998. С. 89).

Понятие дееспособности граждан Российской Федерации определено в ст. 21 ГК РФ как "способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность)".
Полная дееспособность возникает с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18-летнего возраста <1>. До 18-летнего возраста несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет совершают нотариальные действия сами с согласия своих законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя (ст. 26 ГК РФ); за несовершеннолетних, не достигших 14 лет (малолетних), все нотариальные действия и действия, связанные с нотариальными (например, принятие наследства), совершают от их имени только их родители, усыновители или опекуны (ст. 28 ГК РФ). При совершении нотариального действия проверяются дееспособность и полномочия таких представителей.
--------------------------------
<1> Условия возникновения полной дееспособности при заключении брака или эмансипации в настоящем комментарии не исследуются.

Следует иметь в виду, что несовершеннолетний, достигший возраста 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным (эмансипирован) (ст. 27 ГК РФ). В случае, когда законом допускается вступление в брак лиц, не достигших 18-летнего возраста, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак (п. 2 ст. 21 ГК РФ). Такие несовершеннолетние граждане вправе совершать все нотариальные действия самостоятельно, причем и в случае, если заключенный брак был расторгнут до достижения 18 лет.
Для совершения нотариальных действий к нотариусу обращаются не только граждане Российской Федерации.
Иностранные граждане одновременно подчинены двум правопорядкам: российскому и иностранному. В силу ст. 1195 ГК РФ личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет, и его гражданская дееспособность определяется его личным законом (см. также ст. ст. 1196, 1197 ГК РФ).
Таким образом, при определении дееспособности иностранных граждан следует обращать особое внимание на возраст дееспособности иностранного гражданина в соответствии с его личным законом.
В законодательстве таких стран, как Австралия, Албания, Бельгия, Великобритания, Германия, Дания, Израиль, Италия, Нидерланды, Сирия, возраст дееспособности совпадает с возрастом дееспособности, установленным в Российской Федерации.
В таких государствах, как Австрия, Алжир, в большинстве провинций Канады полная дееспособность наступает с 19 лет, в Лихтенштейне, Марокко, Таиланде, Южной Корее, Японии - с 20 лет, а в Аргентине, Бразилии, Египте, на Кипре, в Ливии, Монако - с 21 года <1>.
--------------------------------
<1> См.: Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность / Центр нотариальных исследований. Екатеринбург, 2003.

Что представляет собой "проверка дееспособности", какие действия она включает - данные вопросы четко не урегулированы, инструкций о порядке установления дееспособности не существует.
Как правило, на практике процесс проверки дееспособности включает в себя не только проверку возраста полной дееспособности на основании представленных документов для установления личности, но и проверку психологического состояния лица, обратившегося за совершением нотариального действия.
Каждый нотариус производит действия по проверке состояния физического лица в порядке, определяемом каждым нотариусом самостоятельно, в силу личных знаний и умений. Несмотря на то что нотариус не обладает специальными познаниями в области психологии и психиатрии, в силу своего опыта и общепринятых норм в большинстве случаев нотариус имеет возможность понять, отдает ли человек отчет своим действиям, в состоянии ли он осознать их последствия. В связи с этим важными являются навыки нотариуса по установлению контакта с обратившимся к нему лицом.
Проверка дееспособности включает в себя беседу нотариуса с физическим лицом, причем не только в отношении документа, предъявленного для установления личности, но и в отношении планируемых нотариальных действий. Зачастую во время такой беседы выясняется, что человек дееспособен, однако в силу возраста, уровня образованности или по другим причинам, связанным с его личностью, не вполне понимает юридические последствия нотариального действия, которое он собирается совершить. Часто после соответствующих разъяснений человек, поняв суть и правовые последствия нотариального действия, решает воздержаться от его совершения.
Отсутствие контакта с нотариусом не обязательно свидетельствует о недееспособности гражданина. Как ни странно, это может свидетельствовать о том, что нотариус не в состоянии наладить продуктивный контакт с обратившимся к нему лицом. Порой неумелые попытки наладить контакт заканчиваются конфликтом.
При наличии урегулированной законом возможности применения тестов для установления психологического состояния лица, обратившегося к нотариусу, установление дееспособности, на наш взгляд, производилось бы более эффективно.
Надо признать, что для нотариуса не имеется практической возможности определить достоверно состояние полной дееспособности.
Если при установлении личности обратившегося за нотариальным действием лица для проверки некоторых документов нотариус может использовать соответствующие государственные информационные ресурсы (базы данных), доступ к которым предоставляют компетентные федеральные органы исполнительной власти, а также (при наличии) специальные технические и программно-технические средства, позволяющие удостовериться в подлинности представленных гражданином документов, то воспользоваться базой лиц, признанных судом недееспособными, у нотариуса нет возможности. Нотариус не вправе также настаивать на проведении экспертизы <1>, не может требовать предоставления документов из медицинских учреждений, справок о том, что лицо не состоит на учете в ПДН и т.п., поскольку сведения, содержащиеся в этих документах, в силу ст. 13 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" составляют врачебную тайну и не могут быть представлены нотариусу без согласия этого лица.
--------------------------------
<1> См.: комментарий к ст. 41 Основ - экспертиза может быть проведена только в отношении документов (направление документов на экспертизу).

В результате у нотариуса нет иных возможностей, кроме собственного восприятия, оценивать вменяемость обратившегося за нотариальной помощью. По сути, действующим законодательством установлена презумпция дееспособности. На нотариуса, как правильно подмечают некоторые авторы, возложены "несвойственные ему обязанности судьи, следователя или медицинского работника" <1>.
--------------------------------
<1> Романовская О.В. Установление личности гражданина России в нотариальной практике // Нотариус. 2008. N 1; Мохов А.А., Колганова С.В. Правовые проблемы проверки нотариусом дееспособности гражданина // Нотариус. 2007. N 1; СПС "КонсультантПлюс".

Нотариус в этом случае действует на свой страх и риск <1>. И даже действуя добросовестно, нотариус рискует совершить нотариальное действие с участием недееспособного лица либо лица, которое не в состоянии понимать значение своих действий и руководить ими.
--------------------------------
<1> См.: Сучкова Н.В. Нотариат: Учебник для бакалавров. М., 2013. С. 174.

В судебной практике крайне распространены случаи признания недействительными сделок с участием лиц, которые не в состоянии понимать значение своих действий и руководить ими, несмотря на то что эти сделки нотариально удостоверены и дееспособность участника сделки была проверена нотариусом.
Как правило, суды даже не дают никакой оценки тому обстоятельству, что при удостоверении сделки дееспособность участников сделки проверялась нотариусом. Подразумевается, что, поскольку у нотариуса отсутствует возможность в полной мере оценить дееспособность, факт установления нотариусом дееспособности физического лица при рассмотрении судебного дела решающего значения не имеет.
Правовая позиция судов по данному вопросу содержится, в частности, в Определении судьи Московского городского суда Э.А. Магжановой от 7 июля 2016 г. N 4г/5-7342/2016, где указано, что "в законодательстве отсутствует механизм установления нотариусами дееспособности, у них также не имеется и правовых оснований выполнения ряда необходимых для этого действий. Дееспособность определяется документально (путем проверки документов, удостоверяющих личность, в которых указана дата рождения), а также визуально (путем беседы, собственной оценки адекватности поведения и т.п.)".
Если у нотариуса имеются основания предполагать, что кто-либо из участников сделки вследствие душевной болезни или слабоумия не может понимать значения своих действий или руководить ими либо вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, а сведений о признании лица недееспособным или ограниченно дееспособным не имеется, нотариус вправе отложить совершение нотариального действия и принять меры к выяснению соответствующих обстоятельств <1>.
--------------------------------
<1> Такие практические действия осуществляли государственные нотариусы, руководствуясь Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР (утв. Приказом Минюста РСФСР от 6 января 1987 г. N 01/16-01). До того как Инструкция утратила силу в соответствии с Приказом Минюста России от 26 апреля 1999 г. N 73, данные положения применялись и нотариусами, осуществляющими частную практику, они применимы и сейчас в обычной практике.

Нотариус вправе запросить суд по месту регистрации физического лица сведения о наличии состоявшегося решения суда о признании гражданина недееспособным. Но необходимо понимать, что такая информация не будет исчерпывающей. В соответствии с правилами территориальной подсудности гражданин может быть признан недееспособным судом по месту его жительства. Соответственно, необходимо иметь информацию о местах жительства гражданина и делать запросы во все соответствующие суды Российской Федерации. Разумеется, в отношении иностранных граждан такая процедура невозможна.
В сложившейся нотариальной практике такие способы проверки не применяются. Да и оттяжка совершения нотариального действия может вызвать жалобы на действия нотариуса.
В некоторых случаях, например, когда гражданин нетрезв, перевозбужден и т.п., т.е. имеются временные изменения личности, нотариус, как правило, предлагает перенести момент совершения нотариального действия без письменного оформления процесса (без протокола отложения). Однако и эти действия нотариуса могут быть оспорены, поскольку наличие изменений личности не подтверждено объективными данными и убеждение нотариуса об их наличии основано только на его практическом опыте.
Совершенно очевидно, что процедура проверки дееспособности требует дополнительного законодательного регулирования.
В комментируемой статье не урегулирован вопрос о необходимости проверки дееспособности приглашенных рукоприкладчиков, переводчиков, свидетелей. Тем не менее такая проверка наряду с проверкой дееспособности лица, за которого действует рукоприкладчик, а также дееспособности лица, в отношении которого действует переводчик, свидетель, производится.
Кроме проверки дееспособности граждан, обратившихся за совершением нотариальных действий, в отношении представителей граждан нотариус обязан проверить полномочия таких лиц на совершение нотариальных действий. Это включает в себя проверку полномочий законных представителей лица (родителей, усыновителей, опекунов или попечителей), проверку полномочия финансового управляющего физического лица.
Регламент совершения нотариусами нотариальных действий установил объем информации, необходимой для проверки полномочий.
Полномочия законного представителя несовершеннолетнего или недееспособного лица нотариус устанавливает на основании:
1) документов органов загса, образованных органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления муниципальных районов, городских округов, городских, сельских поселений в случае делегирования им полномочий на государственную регистрацию актов гражданского состояния, консульских учреждений Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации, осуществляющих государственную регистрацию актов гражданского состояния граждан Российской Федерации, проживающих за пределами территории Российской Федерации, или сведений Единого государственного реестра записей актов гражданского состояния;
2) акта органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя;
3) документа о временном возложении исполнения обязанностей опекуна или попечителя на орган опеки и попечительства;
4) документа о помещении недееспособного или не полностью дееспособного лица под надзор в образовательные организации, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, или иные организации, в том числе для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, и документов, подтверждающих полномочия представителя такой организации;
5) документа иностранного государства, подтверждающего родственные отношения, опеку и попечительство.
Полномочия финансового управляющего физического лица нотариус устанавливает на основании копии судебного акта или заверенной судом резолютивной части судебного акта о назначении финансового управляющего и сведений о стадии дела о банкротстве из общедоступных сведений Единого федерального реестра сведений о банкротстве, размещенных в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.
Понятие правоспособности юридического лица определено в ст. 49 ГК РФ как "способность иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительном документе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности".
Юридическое лицо приобретает правоспособность с момента внесения сведений о его создании в ЕГРЮЛ, соответственно, с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о прекращении деятельности прекращается правоспособность юридического лица.
Нотариус обязан проверить правоспособность юридического лица и полномочия его представителя. До недавнего времени данные вопросы не были урегулированы, и в правоприменительной практике имелись разные подходы к проверке полномочий.
Но Регламент совершения нотариусами нотариальных действий определил порядок установления правоспособности юридического лица, а также проверки полномочий представителя юридического лица. Тем самым снят ряд вопросов о необходимости и достаточности документов, предъявляемых нотариусу.
Правоспособность юридического лица, зарегистрированного на территории Российской Федерации, нотариус устанавливает на основании информации, содержащейся в ЕГРЮЛ.
Правоспособность иностранного юридического лица нотариус устанавливает на основании информации, содержащейся в выписке из реестра юридических лиц соответствующей страны, где учреждено иностранное юридическое лицо, и (или) иных равных по юридической силе доказательств юридического статуса иностранного юридического лица.
Специальная правоспособность юридического лица при удостоверении сделок, предмет которых связан с лицензируемыми видами деятельности, с деятельностью, в связи с которой обязательно членство в саморегулируемой организации, устанавливается нотариусом в объеме, определяемом соответствующей лицензией или свидетельством саморегулируемой организации о допуске юридического лица к определенным видам деятельности.
В случае обращения к нотариусу органа юридического лица, действующего без доверенности от имени юридического лица, информацию о нем и порядке его формирования нотариус устанавливает на основании:
- сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, за исключением случаев подтверждения полномочий органа юридического лица для внесения сведений о нем в ЕГРЮЛ;
- выписки из реестра юридических лиц соответствующей страны, где учреждено иностранное юридическое лицо, и (или) иных равных по юридической силе доказательств юридического статуса иностранного юридического лица;
- учредительного документа юридического лица, договора с управляющей организацией или управляющим, документа (протокола, решения) о назначении лица на соответствующую должность, судебного акта о назначении арбитражного управляющего, иного документа о наделении лица полномочиями представителя;
- документов, предусмотренных личным законом иностранного юридического лица.
Полномочия представителя нотариус устанавливает на основании доверенности; договора, если это следует из его содержания; решения собрания.
При проверке правоспособности юридических лиц, его исполнительных органов, представителей, безусловно, необходимо учитывать "индивидуальные особенности той или иной организационно-правовой формы юридического лица, с учетом особенностей правового режима места регистрации юридического лица <1>.
--------------------------------
<1> См.: Настольная книга нотариуса: В 4 т. / Под ред. И.Г. Медведева. М., 2015. Т. 2: Правила совершения отдельных видов нотариальных действий. С. 137.

Любые доверенности, на основании которых действуют представители, нотариус проверяет доступным для него способом.
Подтверждение действия доверенности, а также информацию об отмене нотариально удостоверенной доверенности, совершенной после 1 января 2017 г., нотариус получает из ЕИС.
Информацию об отмене нотариально удостоверенной доверенности, совершенной до 1 января 2017 г., нотариус проверяет посредством ЕИС, а также по информации официального издания, в котором опубликовываются сведения о банкротстве, размещенной в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а также путем обычно принятой проверки возможным способом (телефон, телеграф, письмо и т.д.).
Нотариус проверяет и доверенность, совершенную в простой письменной форме. Так, Регламент совершения нотариусами нотариальных действий определил, что информацию об отмене доверенности, совершенной в простой письменной форме, нотариус проверяет на основании информации, содержащейся в ЕИС, и информации официального издания, в котором опубликовываются сведения о банкротстве, размещенной в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.
Если проверка доверенностей и информации из ЕГРЮЛ в отношении российских юридических лиц осуществляется нотариусом в режиме онлайн, то в отношении сведений об иностранных юридических лицах (сведений в реестрах, проверка полномочий представителей) актуальная проверка реального состояния на момент совершения нотариального действия крайне затруднена.

Безымянная страница

Юридическая литература:
- Юридическая помощь: вопросы и ответы
- Трудовое право России: Учебник
- Наследственное право
- Юридический справочник застройщика
- Гражданское право: Учебник : Том 1
- Единый налог на вмененный доход: практика применения
- Защита прав потребителей жилищно-коммунальных услуг: как отстоять свое право на комфортное проживание в многоквартирном доме
- Транспортные преступления: понятие, виды, характеристика: Монография
- Бюджетное право: Учебник
- Страхование для граждан: ОСАГО, каско, ипотека
- Договор трансграничного займа: право и практика
- Судебный конституционный нормоконтроль: осмысление российского опыта: Монография
- Несостоятельность (банкротство) юридических и физических лиц: Учебное пособие
- Оценочная деятельность в арбитражном и гражданском процессе
- Административное судопроизводство
- Деликтные обязательства и деликтная ответственность в английском, немецком и французском праве
- Гражданское право том 1
- Гражданское право том 2
- Защита интеллектуальных прав
- Право интеллектуальной собственности
- Земельное право
- Налоговое право
- Конституционно-правовые основы антикоррупционных реформ в России и за рубежом
- Семейное право
- Конституционное право Российской Федерации
Rambler's Top100
На правах рекламы:

Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!