Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Комментарий к Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"
В представленной работе раскрываются понятие эмиссионной ценной бумаги и ее виды, правила их обращения, изучаются виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг - брокерская, дилерская, по управлению ценными бумагами, деятельность форекс-дилера; рассматривается деятельность репозитарная и специализированного общества, исследуются особенности допуска ценных бумаг к организованным торгам, раскрываются основы регулирования и информационного обеспечения рынка ценных бумаг и др.
Статья 39.3. Лицензирование репозитарной деятельности

Комментарий к статье 39.3

1. Репозитарием именуется лицо, которое действует на основании лицензии Банка России и оказывает услуги по сбору, фиксации, обработке и хранению информации о заключенных не на организованных торгах договорах:
- репо;
- являющихся производными финансовыми инструментами;
- предусматривающих обязанность одной стороны передать валюту в собственность другой стороне и обязанность другой стороны принять и оплатить валюту, а также обязанность другой стороны передать валюту в собственность первой стороне и обязанность первой стороны принять и оплатить валюту.
Перечень этих услуг регламентирован в ст. 15.5 комментируемого Закона и указании Банка России от 16 августа 2016 г. N 4104-У "О видах договоров, заключенных не на организованных торгах, информация о которых предоставляется в репозитарий, лицах, предоставляющих в репозитарий информацию о таких договорах, порядке, составе, форме и сроках предоставления ими информации в репозитарий, дополнительных требованиях к порядку ведения репозитарием реестра договоров, порядке и сроках предоставления информации репозитарием, а также порядке, составе, форме и сроках предоставления репозитарием в Банк России реестра договоров".
Репозитарием может быть биржа, клиринговая организация, центральный депозитарий, расчетный депозитарий, для чего всем им, кроме центрального депозитария, необходимо создать отдельное структурное подразделение. Указанные лица при осуществлении репозитарной деятельности используют в своем фирменном наименовании слово "репозитарий" и производные от него слова и сочетания.
При оказании услуг репозитарий заключает с клиентом договор об оказании репозитарных услуг, который относится к категории публичных договоров.
Следует отметить, что сфера деятельности репозитариев - неорганизованные торги, в связи с чем иные отношения, за исключением императивно предусмотренных правом, между ними и остальными профессиональными субъектами рынка исключены. С учетом данной аргументации можно поддержать А.А. Юрицина, который пишет, что "осуществление данной деятельности по совмещению есть расширение правоспособности профессиональных субъектов, а не реализация отношений аутсорсинга. Ведь отказ от ее осуществления по совмещению, равно как и исполнение функций репозитария в качестве единственного вида деятельности, предполагает безальтернативные отношения с участниками рынка, например, в части обязанности предоставления информации о заключенных сделках или услугах, непосредственно связанных с осуществлением деятельности репозитария" <224>.
--------------------------------
<224> Юрицин А.А. Аутсорсинг на рынке ценных бумаг. М.: Юстицинформ, 2017.

Сведения о количестве репозитариев в мире (на примере некоторых стран) приведены в таблице 3.

Таблица 3

Количество репозитариев в отдельных странах <225>

--------------------------------
<225> URL: http://www.cbr.ru/StaticHtml/File/14672/Chaikovskaya.pdf (дата обращения: 1 января 2018 г.).

Виды активов Австралия США Евросоюз Россия
товарный 1 4 6 2
кредитный 1 4 6 2
акции 1 3 6 2
валютный 1 3 5 2
процентный 1 3 6 2

В Российской Федерации репозитариями, имеющими лицензию Банка России, являются Репозитарий ПАО "Санкт-Петербургская биржа" (ПАО "СПБ") и Национальный расчетный депозитарий (НКО ЗАО НРД), которые с 2013 г. начали вести реестр договоров репо и валютный своп.
Условием оказания услуг репозитарием является получение разрешения Банка России на данный вид деятельности. Порядок и условия лицензирования репозитарной деятельности регламентированы Инструкцией Банка России от 8 июня 2016 г. N 173-И "О порядке и об условиях лицензирования репозитарной деятельности и о порядке уведомления репозитарием Банка России о назначении руководителя структурного подразделения, созданного для осуществления репозитарной деятельности, или освобождении его от занимаемой должности".
Информация о факте выдачи лицензии или отказе в предоставлении разрешения в обязательном порядке размещается на официальном сайте Банка России в сети Интернет не позднее следующего рабочего дня после дня принятия соответствующего решения.
2. Соискатель лицензии репозитария представляет в Банк России заявление и документы, которые должны быть действительны и актуальны на дату их подачи. Все документы подаются регулятору на русском языке; документы на иностранном языке подлежат обязательному апостилированию.
Перечень документов, которые соискатель лицензии репозитария должен подавать регулятору, определен в п. 2 комментируемой статьи и Инструкции Банка России от 8 июня 2016 г. N 173-И. Все документы подаются на бумажном (документы, перечисленные в подп. 3 - 5, 7 п. 2 комментируемой статьи - в двух экземплярах) и электронных носителях.
В данный перечень входят:
1) заявление о выдаче лицензии по форме, установленной нормативными актами Банка России.
Заявление о выдаче лицензии на осуществление репозитарной деятельности подается на имя Департамента допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России и включает данные о претенденте (его наименовании, адресе, в том числе интернет-сайта, данные о регистрации) и просьбу лица о выдаче лицензии. Форма заявления приведена в приложении N 1 к Инструкции Банка России от 8 июня 2016 г. N 173-И;
2) анкета кандидата на должность руководителя структурного подразделения, созданного для осуществления репозитарной деятельности.
Анкета, прилагаемая к заявлению, составляется по форме, установленной в приложении N 2 к Инструкции Банка России от 8 июня 2016 г. N 173-И. В подтверждение сведений, заявленных в анкете, заявитель прилагает: копии трудовой книжки и документа, подтверждающего получение высшего профессионального образования; справку о наличии (отсутствии) судимости; справку об отсутствии запрашиваемой информации в реестре дисквалифицированных лиц;
3) правила осуществления репозитарной деятельности.
Правила осуществления репозитарной деятельности должны содержать условия договора об оказании репозитарных услуг, включая:
- права и обязанности репозитария и его клиентов;
- порядок оказания репозитарных услуг;
- порядок направления клиентами репозитария информации в репозитарий;
- порядок предоставления клиентами репозитария возражений в отношении внесенных в реестр договоров записей, а также порядок и сроки рассмотрения репозитарием указанных возражений;
- порядок и сроки предоставления информации из реестра договоров.
Утвержденные единоличным исполнительным органом репозитария правила регистрируются регулятором, после чего они размещаются на сайте репозитария. В 10-дневный срок с даты размещения правил на сайте они считаются вступившими в силу.
Регистрация правил оказания репозитарием услуг осуществляется в соответствии с указанием Банка России от 16 июня 2016 г. N 4045-У "О порядке регистрации Банком России правил осуществления репозитарной деятельности, правил внутреннего контроля, внутреннего аудита и управления рисками, а также вносимых в них изменений и порядке утверждения Банком России положения о комитете пользователей репозитарных услуг", которое регламентирует проведение первичной регистрации одновременно с выдачей лицензии и последующей - при регистрации изменений, вносимых в действующие правила (новая редакция правил).
Регистрация новых правил репозитария производится Банком России в течение 30 рабочих дней с даты их получения от заявителя. Одновременно сложно определить срок для принятия решения о первичной регистрации правил, поскольку Инструкция Банка России от 8 июня 2016 г. N 173-И указывает на возможность получения дополнительных документов от соискателя, проведения проверочных мероприятий, подготовки по нему отчета. Не всегда эти действия регламентированы во временном режиме, что не позволяет установить общий срок принятия решения о выдаче лицензии и одновременной регистрации правил осуществления репозитарной деятельности. В то же время п. 4 комментируемой статьи определяет общий максимальный срок для принятия решения о выдаче либо отказе в выдаче лицензии - 2 месяца с даты подачи документов.
Правила репозитарной деятельности подробно регламентированы, что делает процесс регистрации весьма прозрачным. Об этом свидетельствует пример регистрации таких правил НКО ЗАО НРД: они были утверждены единоличным исполнительным органом Национального расчетного депозитария в июле 2017 г. и зарегистрированы Банком России уже в сентябре того же года <226>;
--------------------------------
<226> URL: https://www.nsd.ru/ru/documents/rep/ (дата обращения 1 января 2018 г.).

4) правила управления рисками, связанными с осуществлением репозитарной деятельности.
Под риском в данном случае понимаются потенциальные потери, которые могут выражаться в недополучении доходов, появлении дополнительных расходов или в отрицательном влиянии на деловую репутацию.
Система управления рисками репозитария должна обеспечивать управление как рисками репозитария, так и рисками, возникающими при осуществлении видов деятельности, с которыми совмещается репозитарная деятельность.
В рамках системы управления рисками репозитарий назначает должностное лицо или формирует отдельное структурное подразделение, ответственное за управление рисками.
Правила управления рисками должны включать:
- положения, определяющие цели организации системы управления рисками репозитария;
- перечень значимых рисков;
- порядок выявления, мониторинга и оценки рисков репозитария;
- порядок управления рисками;
- права и обязанности органов управления репозитария;
- порядок обеспечения защиты информационных систем и комплексов программно-технических средств, используемых для осуществления репозитарной деятельности, и др.
Полный перечень требований представлен в указании Банка России от 29 сентября 2016 г. N 4144-У "О требованиях к системе управления рисками, связанными с осуществлением репозитарной деятельности, и правилам управления рисками репозитария".
Правила подлежат пересмотру по мере необходимости, но не реже одного раза в год в целях актуализации содержащихся в них сведений и (или) повышения эффективности функционирования системы управления рисками репозитария.
Подходы к идентификации, оценке и мониторингу рисков можно подразделить на:
- операционный. К основным факторам возникновения операционных рисков можно отнести неоптимально выстроенные, недостаточные и (или) неэффективные контрольные процедуры в системах и процессах; неадекватные действия сотрудников, несовершенство организационной структуры и внутренних документов в части распределения полномочий подразделений и работников и др.;
- регуляторный. Такой риск возникает из-за предусмотренной законом или иным нормативным правовым актом прямой или косвенной (вызванной нечеткостью формулировок) возможности воздействия ограничительного характера со стороны регулирующих органов на бизнес-процессы компании;
- риск потери деловой репутации. Управление риском потери деловой репутации производится в целях снижения возможных убытков, сохранения и поддержания деловой репутации перед клиентами и контрагентами, учредителями, участниками финансового рынка, органами государственной власти и местного самоуправления;
- стратегический. Основной целью управления стратегическим риском является формирование системы, обеспечивающей возможность принятия надлежащих управленческих решений в отношении деятельности компании по снижению влияния стратегического риска;
5) правила внутреннего контроля и внутреннего аудита репозитария.
Банк России на своем уровне детализирует требования, предъявляемые к правилам внутреннего контроля и внутреннего аудита репозитария, в указании от 30 сентября 2016 г. N 4145-У "О требованиях к правилам внутреннего контроля и внутреннего аудита репозитария".
Задачами внутреннего контроля репозитария являются:
- обеспечение эффективности и результативности деятельности репозитария;
- выявление и предотвращение конфликта интересов;
- проверка достоверности, полноты и своевременности предоставления информации из реестра договоров и внесенных в реестр договоров записей;
- предупреждение и предотвращение нарушений репозитарием и его работниками требований законодательства РФ и нормативных актов Банка России, а также внутренних документов репозитария.
Задачи внутреннего аудита репозитария сводятся к:
- обеспечению надлежащего уровня надежности внутреннего контроля репозитария;
- оценке эффективности и результативности внутреннего контроля репозитария.
В целях реализации перечисленных задач контролер репозитария наделяется следующими правами и обязанностями:
- правом информировать единоличный исполнительный орган репозитария о вопросах, связанных с осуществлением деятельности контролера (службы внутреннего контроля); запрашивать у структурных подразделений репозитария документы и информацию, необходимые для осуществления его деятельности;
- обязанностью информировать единоличный исполнительный орган репозитария: обо всех случаях, которые препятствуют осуществлению деятельности контролера (службы внутреннего контроля); о результатах проведенных проверок; о результатах проводимых мер по выявлению, мониторингу и оценке регуляторного риска репозитария, а также управлению им.
Внутренний аудитор репозитария (служба внутреннего аудита) наделен:
- правом предлагать вопросы, связанные с осуществлением деятельности внутреннего аудитора для включения в повестку дня заседания совета директоров (наблюдательного совета) репозитария; запрашивать у структурных подразделений репозитария документы и информацию, необходимые для осуществления деятельности внутреннего аудитора;
- обязанностью информировать совет директоров (наблюдательный совет) репозитария обо всех случаях, которые препятствуют осуществлению деятельности внутреннего аудитора, о результатах проведенных проверок;
6) правила раскрытия информации репозитарием.
Репозитарий обязан обобщать сведения из реестра договоров, осуществлять расчет показателей, основанных на сведениях из указанного реестра, а также раскрывать информацию путем ее размещения на официальном сайте репозитария в сети Интернет. Правила раскрытия информации на сегодняшний день не регламентированы отдельным актом Банка России, однако подготовлен проект указания Банка России "Об объеме, порядке и сроках раскрытия агрегированной информации репозитарием" <227>.
--------------------------------
<227> URL: http://regulation.gov.ru/projects#npa=49923 (дата обращения: 1 января 2018 г.).

В проекте предлагается обязать репозитария раскрывать на своем официальном сайте агрегированные показатели для каждого вида договоров. Под агрегированной понимается обобщенная информация о количестве и объеме заключенных договоров в отчетный период;
7) положение о комитете пользователей репозитарных услуг.
Комитет пользователей репозитарных услуг создается репозитарием не позднее трех месяцев со дня выдачи Банком России лицензии на осуществление профессиональной репозитарной деятельности.
В состав комитета не могут входить работники репозитария. Не менее 3/4 от общего числа членов комитета должны составлять представители клиентов репозитария.
Работа членов комитета носит общественный характер, им лишь могут быть компенсированы расходы, непосредственно связанные с участием в его работе.
Положение о деятельности комитета регистрируется Банком России (указание Банка России от 16 июня 2016 г. N 4045-У).
В качестве примера такого положения комитета можно привести Положение о комитете пользователей репозитарных услуг при Правлении Небанковской кредитной организации акционерного общества "Национальный расчетный депозитарий", размещенное на сайте НКО АО НРД <228>, в котором определены следующие права и обязанности членов комитета:
--------------------------------
<228> URL: https://www.nsd.ru/common/img/uploaded/files/services/repository/formats/poloz_comm_rep.pdf (дата обращения: 1 января 2018 г.).

- права: вносить предложения о включении вопросов в повестку дня с учетом задач и функций комитета; получать информацию о деятельности комитета; досрочно сложить с себя полномочия члена комитета;
- обязанности: не использовать предоставленные им права в целях, противоречащих интересам НРД и причинения ущерба деловой репутации НРД; посещать заседания комитета или голосовать заочно при принятии решений на заседаниях, проводимых в форме заочного голосования; не разглашать и не использовать в собственных интересах или в интересах третьих лиц ставшие известными им сведения, составляющие служебную информацию и коммерческую тайну.
В своей деятельности участники комитета руководствуются следующими задачами:
- согласование внутренних документов репозитария, а именно: правил осуществления репозитарной деятельности; правил управления рисками, связанными с осуществлением репозитарной деятельности; правил раскрытия информации репозитарием; тарифов оказания услуг репозитария; иных внутренних документов, предусмотренных законодательством РФ;
- рассмотрение предложений и выработка рекомендаций по развитию и совершенствованию репозитарной деятельности;
8) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за предоставление лицензии.
Уплата государственной пошлины является условием предоставления лицензии на осуществление репозитарной деятельности. Однако исследование положений НК РФ не позволяет найти ее размер в главе "Государственная пошлина". В подп. 58 п. 1 ст. 333.33 НК РФ установлен лишь размер пошлины за предоставление лицензии биржи, лицензии на осуществление клиринговой деятельности, в том числе за регистрацию документов при выдаче лицензии, - в размере 325 000 рублей за каждую лицензию. Учитывая тот факт, что субъекты, осуществляющие данные виды деятельности, могут быть репозитариями, можно предположить, что при получении лицензии репозитария уплачивается аналогичная сумма государственной пошлины.
3. В соответствии с п. 3 настоящей статьи при принятии решения о выдаче лицензии на осуществление репозитарной деятельности Банк России осуществляет проверку соответствия установленным требованиям соискателя лицензии, а также кандидата на должность руководителя структурного подразделения, созданного для осуществления репозитарной деятельности. В том числе проводится проверка достоверности сведений, содержащихся в представленных документах.
К руководителю структурного подразделения, созданного для осуществления репозитарной деятельности, предъявляются требования:
1) об образовании не ниже высшего образования (специалитет или магистратура);
2) о соответствии требованиям, установленным п. 1 ст. 10.1 настоящего Федерального закона, согласно которым на должность руководителя не могут претендовать лица:
- которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы (отозваны) лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, или нарушений, за которые было приостановлено действие указанных лицензий и указанные лицензии были аннулированы (отозваны) вследствие неустранения этих нарушений, если со дня такого аннулирования (отзыва) прошло менее трех лет;
- в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации;
- имеющие неснятую или непогашенную судимость за преступления в сфере экономической деятельности или преступления против государственной власти (подробнее см. п. 1 комментария к ст. 10.1).
О назначении либо отстранении от должности руководителя репозитария Банк России уведомляется не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия данного решения.
4. Отдельно остановимся на периоде принятия решения о выдаче лицензии на осуществление репозитарной деятельности, определенном в п. 4 настоящей статьи.
Общий максимальный срок принятия решения о выдаче лицензии составляет 2 месяца с даты принятия заявления и прилагаемых к нему документов.
Одновременно в Инструкции Банка России от 8 июня 2016 г. N 173-И определено, что если соискателем лицензии не представлен в Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России полный пакет документов либо они оформлены с нарушением требований Инструкции, уполномоченное подразделение не позднее 10 рабочих дней со дня представления заявления о выдаче лицензии направляет соискателю лицензии письменное уведомление с указанием на нарушение требований к оформлению документов и (или) перечня недостающих документов.
В такой ситуации соискателю предоставляется 20 рабочих дней для приведения документов в соответствие с требованиями. Этот срок начинает течь со дня направления уведомления о представлении документов в адрес соискателя.
Регулятор вправе запросить у лицензиата документы, определяющие деятельность репозитария. Соискателю предоставляется 15 рабочих дней для их представления со дня направления запроса. Запрос в адрес лицензиата направляется в электронном формате (такой формат взаимодействия был детально рассмотрен в п. 8 комментария к ст. 39).
Банк России в ходе рассмотрения документов соискателя может по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, провести проверочные мероприятия по установлению достоверности сведений, содержащихся в представленных документах, о чем лицензиат уведомляется за 1 рабочий день до проведения мероприятий посредством факсимильной и (или) электронной связи. Если в ходе проверки выясняется несоответствие фактическим обстоятельствам заявленных лицензиатом данных о его местонахождении либо служащие Банка России не допускаются в помещения соискателя лицензии, то об этом составляется акт о противодействии проведению проверочных мероприятий.
В ходе проведения проверочных мероприятий служащими регулятора готовится отчет, в котором содержатся итоговые данные о проверочных действиях.
В результате изучения документов соискателя и проверки его по месту регистрации Банк России в лице Комитета финансового надзора принимает решение о выдаче или об отказе в выдаче лицензии. Решение Банка России доводится до сведения лицензиата посредством вручения ему уведомления с приложением лицензии; в случае отказа - уведомления об отказе в выдаче лицензии. Такое уведомление в соответствии с п. 6 настоящей статьи должно быть направлено заявителю в течение 5 рабочих дней.
Также выдается уведомление о регистрации следующих документов:
- правил осуществления репозитарной деятельности;
- правил управления рисками, связанными с осуществлением репозитарной деятельности;
- правил внутреннего контроля и внутреннего аудита репозитария;
- положения о комитете пользователей репозитарных услуг.
Помимо этого, сведения о репозитарии, которому выдана лицензия на осуществление репозитарной деятельности, и адрес его официального сайта в сети Интернет размещаются на официальном сайте Банка России <229>.
--------------------------------
<229> Репозитарии // Официальный сайт Банка России. URL: http://www.cbr.ru/finmarket/development/development_repos/ (дата обращения: 1 января 2018 г.).

5. В п. 5 настоящей статьи закрепляются основания для принятия решения об отказе в выдаче лицензии на осуществление репозитарной деятельности. К ним относятся:
1) несоответствие соискателя лицензии требованиям главы 3.2 настоящего Федерального закона и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России (см. комментарий к ст. ст. 15.5 - 15.9);
2) наличие в документах, представленных соискателем лицензии, неполной или недостоверной информации;
3) несоответствие кандидата на должность руководителя структурного подразделения, созданного для осуществления репозитарной деятельности, установленным требованиям (см. п. 3 комментария к настоящей статье).

Безымянная страница

Rambler's Top100
На правах рекламы:
Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!