Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Комментарий к Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"
В представленной работе раскрываются понятие эмиссионной ценной бумаги и ее виды, правила их обращения, изучаются виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг - брокерская, дилерская, по управлению ценными бумагами, деятельность форекс-дилера; рассматривается деятельность репозитарная и специализированного общества, исследуются особенности допуска ценных бумаг к организованным торгам, раскрываются основы регулирования и информационного обеспечения рынка ценных бумаг и др.
Статья 51.3. Договор репо

Комментарий к статье 51.3

1. Комментируемая статья определяет особенности договора репо (англ. "repurchase agreement", "repo") как гражданско-правового договора, не поименованного в ГК РФ, широко применяемого участниками финансового рынка.
Легальное определение договора репо дано в п. 1 комментируемой статьи. Под договором репо понимается договор, по которому одна сторона (продавец по договору репо) обязуется в срок, установленный этим договором, передать в собственность другой стороне (покупателю по договору репо) ценные бумаги, а покупатель по договору репо обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (первая часть договора репо) и по которому покупатель по договору репо обязуется в срок, установленный этим договором, передать ценные бумаги в собственность продавца по договору репо, а продавец по договору репо обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (вторая часть договора репо).
Как видно из определения, договор репо состоит из двух частей, которые по своей конструкции представляют собой сделку купли-продажи, урегулированную нормами главы 30 ГК РФ, с особенностями, установленными комментируемой статьей. В связи с этим согласно п. 21 комментируемой статьи к договору репо применяются соответственно общие положения ГК РФ о купле-продаже - § 1 гл. 30 ГК РФ, если это не противоречит правилам комментируемой статьи и существу договора репо.
По своей юридической природе договор репо является двусторонним, взаимным, консенсуальным, возмездным.
Сторонами договора репо являются продавец по договору репо и покупатель по договору репо. Продавцом по договору репо является лицо, которое является продавцом ценных бумаг по первой части договора репо и покупателем ценных бумаг по второй части.
В свою очередь покупателем по договору репо является лицо, приобретающее в собственность ценные бумаги по первой части договора и в то же время выступающее в роли продавца ценных бумаг по второй части этого договора.
Сторонами договора могут выступать любые субъекты права. Однако если покупателем по договору репо выступает физическое лицо или сделка осуществляется за счет физического лица, то контрагентом по договору обязательно должен быть брокер, дилер, депозитарий, управляющий, клиринговая организация или кредитная организация.
Суть договора репо, в отличие от обычной сделки купли-продажи, состоит в том, что, осуществив единожды продажу ценных бумаг, стороны предусматривают в договоре обратную продажу ценных бумаг между теми же сторонами договора через определенный срок по установленной в момент заключения сделки цене. Соответственно, целью операций репо является не отчуждение в собственность ценных бумаг со встречным представлением в виде уплаты денежных средств, а временное предоставление денежных средств покупателю в обмен на временное владение его имуществом - ценными бумагами.
Если цена первоначальной продажи ценных бумаг меньше цены его обратной покупки, то фактически между продавцом по договору репо и покупателем по договору репо возникают заемные отношения, в которых последний выступает в роли заемщика и затем возвращает ценные бумаги с процентами. На практике встречается и обратная ситуация, когда цена обратной продажи меньше цены первоначальной продажи ценных бумаг, в этом случае кредитором уже выступает покупатель по договору репо. Разница между ценами по первой и второй частям репо называется процентом по сделке репо и составляет стоимость заимствований с помощью операции репо.
Механизм операций репо подразумевает, что на срок предоставления денежных средств ценные бумаги, выступающие в качестве обеспечения, переходят в собственность к кредитору, что снижает кредитный риск по данному виду операций и упрощает разрешение ситуаций при неисполнении обязательств заемщиком <257>.
--------------------------------
<257> См.: Операции РЕПО Банка России // Официальный сайт Центрального банка РФ. URL: http://www.cbr.ru/dkp/standart_system/dkp_dofr_repo/ (дата обращения: 1 января 2018 г.).

Говоря о заемной природе отношений, возникающих в рамках договора репо, можно привести противоположную позицию, выработанную судебной практикой, согласно которой каждая пара сделок по покупке и обратной продаже одних и тех же ценных бумаг представляет собой не договор займа ценных бумаг и не две отдельные, самостоятельные и независимые друг от друга сделки, а взаимосвязанные сделки, направленные на достижение тех целей, которые стороны имели в виду при заключении договоров (см. Постановление ФАС Московского округа от 16 ноября 2011 г. по делу N А40-22155/11-34-193).
Можно назвать следующие преимущества заключения договора репо для кредитора <258>:
--------------------------------
<258> См.: Об операциях Репо // Сайт Российского Совета Репо (РАР) и Комитета по кредитованию ценными бумагами. URL: http://www.repo-rus.ru/?page=biblio (дата обращения: 1 января 2018 г.).

1) кредитор становится не залогодержателем этого имущества (как при классическом кредитовании под залог), а полноправным собственником такого имущества. Поэтому, если заемщик откажется выкупать имущество, кредитор сможет продать его по рыночной цене без дополнительных согласований с должником и покрыть из полученных средств свои издержки;
2) кредитору не придется отслеживать кредитоспособность и ликвидность заемщика. Единственный риск кредитора связан с возможным снижением ликвидности полученного "залога";
3) ставки по сделкам репо, как правило, ниже ставок по кредитам на такой же срок под аналогичное обеспечение, поскольку при использовании сделок репо кредитор автоматически освобождается от целого ряда традиционных проблем классического кредитования (анализ кредитоспособности, оценка бизнес-плана заемщика), а заемщик лишается выгод от владения залогом (например, дивидендов и процентов по ценным бумагам).
Если стороны заключают более одного договора репо, порядок заключения указанных договоров, а также их отдельные условия могут быть согласованы сторонами посредством заключения между ними генерального соглашения (единого договора) и (или) определены правилами организаторов торговли, правилами биржи и (или) правилами клиринга. Отдельные положения могут определяться примерными условиями договора репо, разработанными для указанного договора саморегулируемыми организациями профессиональных участников рынка ценных бумаг в порядке, установленном законодательством РФ;
4) с помощью сделок репо кредит могут получить заемщики, не удовлетворяющие традиционным требованиям банков к кредитоспособности или имеющие короткую кредитную историю. Главное - обладать ликвидным "залогом" (ценными бумагами).
Объектом по договору репо могут выступать:
- эмиссионные ценные бумаги российского эмитента;
- инвестиционные паи паевого инвестиционного фонда, доверительное управление которым осуществляет российская управляющая компания;
- клиринговые сертификаты участия;
- акции или облигации иностранного эмитента и ценные бумаги иностранного эмитента, удостоверяющие права в отношении ценных бумаг российского и (или) иностранного эмитента.
Указанный перечень является закрытым и не подлежит расширительному толкованию.
Существенными условиями договора репо закон называет следующие условия:
- предмет договора;
- цену по первой и второй часть договора репо;
- срок договора репо.
Согласно п. 3 комментируемой статьи условие договора репо о ценных бумагах считается согласованным, если стороны согласовали:
- наименование лица (лиц), выпустившего (выдавшего) ценные бумаги (эмитента);
- их вид и количество, в отношении акций - категорию (тип), в отношении инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов - наименование паевого инвестиционного фонда, в отношении клиринговых сертификатов участия - индивидуальное обозначение имущественного пула.
При согласовании условия о предмете договора репо стороны могут:
- определить требования к таким ценным бумагам, а также их количество. При этом в договоре репо должно быть предусмотрено, какой стороне указанного договора предоставлено право выбора ценных бумаг, подлежащих передаче по первой части договора репо;
- установить порядок определения количества передаваемых ценных бумаг.
По общему правилу по части второй договора репо передаются обратно те же самые ценные бумаги. Вместе с тем договором репо сторонами могут быть предусмотрены исключения из этого правила:
- если ценные бумаги, переданные по первой части договора репо, были конвертированы, во исполнение второй части договора репо покупатель по договору репо передает продавцу по договору репо ценные бумаги, в которые были конвертированы ценные бумаги, переданные по первой части договора репо (п. 10 комментируемой статьи);
- стороны могут предусмотреть возможность замены на иные ценные бумаги по инициативе покупателя или продавца. При этом договор репо должен предусматривать условия осуществления такой замены (п. п. 11, 12 комментируемой статьи).
Согласно п. 4 комментируемой статьи условие договора репо о цене ценных бумаг может быть согласовано двумя способами по выбору сторон договора:
- путем прямого установления цены ценных бумаг, передаваемых по первой и второй частям договора репо в самом договоре;
- путем установления в нем порядка ее определения.
Согласованная цена договора репо не является постоянной величиной, так как возможны ситуации, когда цена может измениться в ходе исполнения договора. Такие случаи изменения цены договора репо определены в п. п. 13 и 14 комментируемой статьи:
1) все выплаты денежных сумм (передача иного имущества), производимые по переданным ценным бумагам покупателю по первой части договора репо, до исполнения обязательств по передаче ценных бумаг по второй части договора репо должны быть переданы последним продавцу по договору репо в срок, предусмотренный договором. Договором репо может быть также предусмотрено, что цена ценных бумаг, передаваемых по второй части договора репо, уменьшается с учетом указанных сумм денежных средств и иного имущества (п. 13);
2) стороны могут предусмотреть в договоре репо также изменение цены договора репо в зависимости от изменения курсовой стоимости ценных бумаг, являющихся предметом договора репо. При этом договором репо должны быть установлены порядок определения суммы денежных средств (количества ценных бумаг), подлежащих уплате (передаче), а также порядок и срок их уплаты (передачи) (п. 14).
Условия и порядок уплаты денежных средств и (или) передачи ценных бумаг в соответствии с п. 14 комментируемой статьи могут быть предусмотрены в генеральном соглашении (едином договоре), правилах организатора торговли, правилах биржи, правилах клиринга. При этом сумма подлежащих уплате денежных средств и (или) количество подлежащих передаче ценных бумаг могут определяться:
- отдельно по каждому договору репо;
- по группе договоров репо;
- по всем договорам репо, заключенным между сторонами на условиях, указанных таким генеральным соглашением (единым договором) или такими правилами в генеральном соглашении (едином договоре), правилах организатора торговли, правилах биржи, правилах клиринга.
Более того, согласно п. 18 комментируемой статьи стороны в договоре репо могут назначить лицо, которое на основании соглашений со сторонами договора репо определяет сумму денежных средств (количество ценных бумаг), подлежащих передаче по договору репо. Таким лицом может являться клиринговая организация, брокер или депозитарий.
Если говорить о сроке договора репо, то здесь законодатель в качестве обязательного устанавливает лишь требование к определению сторонами срока уплаты цены по первой и второй частям договора репо и срока исполнения обязательств сторон по передаче ценных бумаг. Срок исполнения обязательств по второй части договора репо может быть определен моментом востребования (п. 5 комментируемой статьи).
2. Содержание договора репо составляют права и обязанности сторон. Рассмотрим детально основные права и обязанности продавца и покупателя по договору репо.
Основные обязанности и права продавца по договору репо сводятся к следующим:
1) продавец по договору репо обязан передать покупателю по договору репо ценные бумаги свободными от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель по договору репо согласился принять ценные бумаги, обремененные правами третьих лиц (п. 7 комментируемой статьи). При этом данная обязанность считается исполненной в момент вручения документарных ценных бумаг, а в случае передачи бездокументарных ценных бумаг или документарных ценных бумаг с обязательным централизованным хранением - с момента их зачисления на лицевой счет приобретателя в реестре владельцев ценных бумаг или на счет депо приобретателя (п. 6 комментируемой статьи);
2) договором репо может быть предусмотрена обязанность продавца по договору репо в случае изменения цены ценных бумаг, переданных по договору репо, или в иных случаях, предусмотренных договором репо, уплачивать другой стороне денежные суммы и (или) передавать ценные бумаги (п. 14 комментируемой статьи);
3) продавец по договору репо вправе передать до исполнения обязательства по передаче ценных бумаг по второй части договора репо покупателю по договору репо взамен переданных по первой части договора репо ценных бумаг ценные бумаги, в которые они конвертированы, или иные ценные бумаги, если это право допускается договором (п. 12 комментируемой статьи).
Права и обязанности покупателя по договору репо можно представить следующим образом:
1) покупатель по договору репо обязан передать продавцу по второй части договора репо ценные бумаги свободными от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда во исполнение первой части договора репо покупатель получил ценные бумаги, обремененные правами третьих лиц (п. 7 комментируемой статьи). При этом покупатель по договору репо по второй части договора репо обязан передать продавцу те же ценные бумаги, которые были получены им по первой части договора репо, за исключением случаев, когда ценные бумаги были конвертированы до исполнения второй части договора либо были заменены покупателем или продавцом в порядке, установленном п. п. 10 - 12 комментируемой статьи;
2) договором репо может быть предусмотрена обязанность покупателя по договору репо не совершать сделок с ценными бумагами, переданными по договору репо, если это предусмотрено договором репо (п. 17 комментируемой статьи). В этом случае ограничение прав покупателя подлежит фиксации по лицевому счету или счету депо покупателя. Порядок фиксации ограничения прав покупателя по договору репо, порядок фиксации прекращения действия такого ограничения и условия осуществления операций по лицевому счету или счету депо покупателя по договору репо устанавливаются Положением Банка России от 13 ноября 2015 г. N 503-П "О порядке открытия и ведения депозитариями счетов депо и иных счетов";
3) покупатель по договору репо обязан передать продавцу по второй части договора репо в дополнение к согласованному количеству ценных бумаг также суммы денежных средств и иное имущество, выплаченное покупателю по переданным ценным бумагам до исполнения второй части договора репо (п. 13 комментируемой статьи);
4) договором репо может быть предусмотрена обязанность покупателя по договору репо в случае изменения цены ценных бумаг, переданных по договору репо, или в иных случаях, предусмотренных договором репо, уплачивать продавцу денежные суммы и (или) передавать ценные бумаги (п. 14 комментируемой статьи);
5) покупатель по договору репо вправе досрочно исполнить обязательства по второй части договора репо при наличии обстоятельств, согласованных договором репо, в том числе в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения одной стороной договора репо обязательств перед другой стороной по иным договорам, заключенным между ними, либо неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из сторон договора репо обязательств по договорам, заключенным с иными лицами (п. 15 комментируемой статьи).
3. Комментируемая статья также определяет особенности ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору репо, а также основания прекращения обязательств по договору репо.
Во-первых, в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения продавцом обязанности по договору репо передать ценные бумаги свободными от любых прав третьих лиц покупатель по договору репо вправе требовать расторжения договора репо, если не будет доказано, что покупатель по договору репо знал или должен был знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги (п. 7 комментируемой статьи).
Во-вторых, в договоре репо стороны могут предусмотреть право стороны требовать досрочного исполнения обязательств по второй части договора репо в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения одной стороной договора репо обязательств перед другой стороной по иным договорам, заключенным между ними, либо неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из сторон договора репо обязательств по договорам, заключенным с иными лицами (п. 15 комментируемой статьи).
Помимо общего порядка прекращения обязательств сторон по договору репо, установленному ГК РФ, комментируемой статьей установлены дополнительные основания прекращения обязательств сторон по договору:
1) без исполнения в натуре обязательств по договору репо в период между исполнением первой и второй его частей прекращение обязательств по договору репо допускается в следующих формах:
- зачетом или неттингом (полное или частичное прекращение обязательств, допущенных к клирингу, зачетом и (или) иным способом, установленным правилами клиринга);
- полным погашением (за исключением конвертации) облигаций, переданных по договору репо способами и в порядке, которые предусмотрены договором репо;
2) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по второй части договора репо одной из сторон или обеими сторонами по договору репо обязательства по договору репо прекращаются при наличии одного из следующих условий:
- покупатель по договору репо уплатил денежные средства (передал ценные бумаги, иное имущество) в сумме (количестве), равной (равном) превышению стоимости ценных бумаг, иного имущества и денежных средств, обязательства по передаче которых не исполнены покупателем по договору репо, а также суммы неустойки, если такая неустойка предусмотрена договором репо, над суммой денежных средств (стоимостью ценных бумаг, иного имущества), обязательства по передаче которых не исполнены продавцом по договору репо, а также суммой неустойки, если такая неустойка предусмотрена договором репо;
- продавец по договору репо уплатил денежные средства (передал ценные бумаги, иное имущество) в сумме (количестве), равной (равном) превышению суммы денежных средств (стоимости ценных бумаг, иного имущества), обязательства по передаче которых не исполнены продавцом по договору репо, а также суммы неустойки, если такая неустойка предусмотрена договором репо, над стоимостью ценных бумаг, иного имущества и денежных средств, обязательства по передаче которых не исполнены покупателем по договору репо, а также суммой неустойки, если такая неустойка предусмотрена договором репо;
- стоимость ценных бумаг, иного имущества и денежных средств, обязательства по передаче которых не исполнены каждой из сторон по договору репо, а также суммы неустоек, если такие неустойки предусмотрены договором репо, равны. Порядок определения стоимости ценных бумаг, используемой при прекращении обязательств сторон договора репо, устанавливается договором репо или иным соглашением сторон;
3) в договоре репо может быть предусмотрено в качестве основания прекращения обязательств изменение стоимостного значения ценных бумаг, переданных по договору репо, относительно цены, согласованной в договоре репо, при соблюдении условий, предусмотренных подп. 1 - 3 п. 16 комментируемой статьи;
4) дополнительные основания прекращения обязательств по договору репо могут содержаться в генеральном соглашении (едином договоре), правилах организаторов торговли, правилах биржи или правилах клиринга при соблюдении условий, предусмотренных подп. 1 - 3 п. 16 комментируемой статьи (п. 20 комментируемой статьи).

Безымянная страница

Юридическая литература:
- Юридическая помощь: вопросы и ответы
- Трудовое право России: Учебник
- Наследственное право
- Юридический справочник застройщика
- Гражданское право: Учебник : Том 1
- Единый налог на вмененный доход: практика применения
- Защита прав потребителей жилищно-коммунальных услуг: как отстоять свое право на комфортное проживание в многоквартирном доме
- Транспортные преступления: понятие, виды, характеристика: Монография
- Бюджетное право: Учебник
- Страхование для граждан: ОСАГО, каско, ипотека
- Договор трансграничного займа: право и практика
- Судебный конституционный нормоконтроль: осмысление российского опыта: Монография
- Несостоятельность (банкротство) юридических и физических лиц: Учебное пособие
- Оценочная деятельность в арбитражном и гражданском процессе
- Административное судопроизводство
- Деликтные обязательства и деликтная ответственность в английском, немецком и французском праве
- Гражданское право том 1
- Гражданское право том 2
- Защита интеллектуальных прав
- Право интеллектуальной собственности
- Земельное право
- Налоговое право
- Конституционно-правовые основы антикоррупционных реформ в России и за рубежом
- Семейное право
- Конституционное право Российской Федерации
Rambler's Top100
На правах рекламы:

Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!