Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Комментарий к Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"
В представленной работе раскрываются понятие эмиссионной ценной бумаги и ее виды, правила их обращения, изучаются виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг - брокерская, дилерская, по управлению ценными бумагами, деятельность форекс-дилера; рассматривается деятельность репозитарная и специализированного общества, исследуются особенности допуска ценных бумаг к организованным торгам, раскрываются основы регулирования и информационного обеспечения рынка ценных бумаг и др.
Статья 8.4. Особенности учета прав на ценные бумаги иностранных организаций, действующих в интересах других лиц

Комментарий к статье 8.4

1. В комментируемой статье определяются три вида иностранных организаций, действующих на рынке ценных бумаг в интересах других лиц:
- иностранный номинальный держатель (открывается счет депо иностранного номинального держателя);
- иностранный уполномоченный держатель (открывается счет депо иностранного уполномоченного держателя);
- иностранный депозитарий (открывается счет депо депозитарных программ).
Пунктом 1 комментируемой статьи определяется возможность открытия счета депо иностранного номинального держателя иностранной организации, действующей в интересах других лиц, в случае если такая организация в соответствии с ее личным законом вправе осуществлять учет и переход прав на ценные бумаги, с местом учреждения в следующих государствах (см. комментарий к ст. 51.1):
1) в государствах, являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), членами или наблюдателями Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) и (или) членами Комитета экспертов Совета Европы по оценке мер противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма (МАНИВЭЛ), и (или) участниками Единого экономического пространства;
2) в государствах, с соответствующими органами (соответствующими организациями) которых Банком России заключено соглашение, предусматривающее порядок их взаимодействия.
При этом следует учитывать, что ряду иностранных организаций счет депо иностранного номинального держателя может быть открыт только в центральном депозитарии. Это касается иностранных организаций, которые являются международными централизованными системами учета прав на ценные бумаги и (или) расчетов по ценным бумагам либо в соответствии с их личным законом центральными депозитариями и (или) осуществляют расчеты по ценным бумагам по результатам торгов на иностранных биржах или иных регулируемых рынках либо клиринг по результатам таких торгов, если такие организации включены в перечень, предусмотренный ст. 25 ФЗ "О центральном депозитарии", согласно приложению к указанию Банка России от 22 июня 2016 г. N 4051-У "Об утверждении перечня иностранных организаций, которым центральный депозитарий открывает счета депо иностранного номинального держателя".
2. В п. 1.1 комментируемой статьи определены коллизионные привязки применительно к совершению операций по счету иностранного номинального держателя. В зависимости от предмета правоотношений подлежат:
1) личный закон иностранной организации, имеющей право осуществлять учет и переход прав на ценные бумаги, - при осуществлении ею учета и перехода прав на российские ценные бумаги. В российском праве личным законом юридического лица по общему правилу считается право страны, где учреждено юридическое лицо (ст. 1202 ГК РФ);
2) личный закон лица, являющегося владельцем ценных бумаг или иным лицом, осуществляющим права по российским ценным бумагам, учтенным на счете депо иностранного номинального держателя, - в целях определения лица в качестве владельца ценных бумаг или лица, осуществляющего по ним права. Личный закон физического лица определяется согласно ст. 1195 ГК РФ по следующим правилам:
- личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет;
- если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право;
- если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право;
- при наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства;
- личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства;
- личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.
В качестве владельца указанных ценных бумаг может выступать не только физическое либо юридическое лицо, но и иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом в соответствии с правом страны, где эта организация учреждена. ГК РФ устанавливает, что личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена (ст. 1203 ГК РФ);
3) законодательство Российской Федерации - к отношениям депозитария и иностранной организации, связанным с открытием, ведением и закрытием счета депо иностранного номинального держателя, счета депо иностранного уполномоченного держателя, а также счета депо депозитарных программ.
3. Пунктом 2 комментируемой статьи определяется полномочие иностранного номинального держателя ценных бумаг и иностранной организации, которой предоставлено право в соответствии с ее личным законом осуществлять учет и переход прав на ценные бумаги, учитывающим права лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, на совершение действий, связанных с осуществлением таких прав, без доверенности в соответствии с полученными ими указаниями (инструкциями) от таких лиц.
Таким образом, исходя из смысла данной статьи, полномочия иностранного номинального держателя и указанной иностранной организации должны вытекать из заключенного ими договора, иного соглашения или выданной доверенности на совершение действий, связанных с осуществлением прав по ценным бумагам.
4. Согласно п. 3 настоящей статьи счет депо иностранного уполномоченного держателя может быть открыт иностранной организации при условии, что она в соответствии с личным законом вправе, не являясь собственником ценных бумаг, осуществлять от своего имени и в интересах других лиц любые юридические и фактические действия с ценными бумагами, а также осуществлять права по ценным бумагам, то есть фактически действует как собственник ценных бумаг. В рамках отечественного права данные действия напоминают институт доверительного управления. Таким образом, считается, что иностранный уполномоченный держатель ценных бумаг осуществляет права, закрепленные ценной бумагой.
Указанная иностранная организация должна иметь место учреждения в государствах, являющихся:
1) членами ОЭСР, членами или наблюдателями ФАТФ и (или) членами МАНИВЭЛ, и (или) участниками Единого экономического пространства;
2) в государствах, с соответствующими органами (соответствующими организациями) которых Банком России заключено соглашение, предусматривающее порядок их взаимодействия (см. комментарий к ст. 51.1).
5. В п. 4 комментируемой статьи определено, что эмиссионные ценные бумаги российского эмитента, размещение и (или) организация обращения которых за пределами РФ осуществляется посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов, учитываются на счете депо депозитарных программ.
При этом в рамках указанной нормы установлено правило о том, что счет депо депозитарных программ может быть открыт только в российском депозитарии, которому открыт счет депо номинального держателя в центральном депозитарии.
Пример: в рамках рассмотрения дела судами было установлено, что Ситигруп Глобал Маркетс Дойчланд АГ (далее - Ситигруп "X") является банком-депозитарием Программы Глобальных депозитарных расписок по акциям ОАО "ФосАгро", принадлежащим третьим лицам - российским и иностранным инвесторам. Права на ценные бумаги учитываются на счете депо депозитарных программ номинального держателя - Ситигруп "X", открытом в депозитарии АО КБ "Ситибанк" на основании заключенного между ними договора депозитарного обслуживания. Как банк-депозитарий Программы Глобальных депозитарных расписок по акциям ОАО "ФосАгро" Ситигруп "X" осуществляет учет прав владельцев ценных бумаг иностранного эмитента - депозитарных расписок, эмитентом которых он является, удостоверяющих права инвесторов в отношении акций ОАО "ФосАгро". Акции, учитываемые в обезличенном виде на счете депо депозитарных программ Ситигруп "X" в АО КБ "Ситибанк", принадлежат неопределенному кругу лиц - российским и иностранным инвесторам, а Ситигруп "X" является лишь номинальным держателем данных ценных бумаг. Бездокументарные ценные бумаги депонируются на счет Ситигруп "X" в АО КБ "Ситибанк" третьими лицами - инвесторами с целью конвертации принадлежащих им акций ОАО "ФосАгро" в депозитарные расписки, что соответствует ст. 8.4 комментируемого Закона, которой предусмотрены особенности учета прав на ценные бумаги иностранных организаций, действующих в интересах других лиц.
В соответствии с информацией, размещенной на официальном интернет-сайте ОАО "ФосАгро" в разделе "информация для акционеров" акции ОАО "ФосАгро" размещаются на Лондонской Бирже (LSE) с 13 июля 2011 г. в виде глобальных депозитарных расписок, при этом Ситигруп "X" выступает депозитарием и одновременно депонентом в отношении указанных акций, осуществляя их учет на счете депо депозитарных программ в интересах третьих лиц - инвесторов для целей эмиссии депозитарных расписок. Счет депо депозитарных программ не является лицевым счетом владельца ценных бумаг, а представляет собой иной вид счета, на котором учитываются права на эмиссионные ценные бумаги российских эмитентов, которые не могут быть самостоятельно размещены за пределами РФ, предоставленные владельцами этих ценных бумаг банку-депозитарию в обмен на ценные бумаги иностранного эмитента, удостоверяющие права в отношении этих эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов (депозитарные расписки), для размещения (организации обращения) на биржах за пределами Российской Федерации (см. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 24 января 2017 г. по делу N А40-125859/2015).
6. В п. 5 комментируемой статьи содержится правило, устанавливающее гарантию того, что на ценные бумаги, учет прав на которые осуществляется на счете депо иностранного номинального держателя, счете депо иностранного уполномоченного держателя, счете депо депозитарных программ, не может быть обращено взыскание по обязательствам лиц, которым открыты указанные счета.
Данная гарантия, по сути, аналогична гарантии, которую российское законодательство предоставляет клиентам российских депозитариев, регистраторов, управляющих ценными бумагами.
7. В рамках п. 6 настоящей статьи определяется обязанность иностранного номинального держателя принимать все зависящие от него разумные меры для предоставления депозитарию информации о лицах, осуществляющих права по ценным бумагам, учтенных на счете депо иностранного номинального держателя, и иной информации. Случаи, объем и сроки предоставления такой информации определяются как предусмотренные федеральными законами и нормативными актами Банка России для номинальных держателей.
В частности, п. 8 указания Банка России от 15 июня 2015 г. N 3680-У "О требованиях к порядку и форме предоставления иностранными организациями, действующими в интересах других лиц, информации о владельцах ценных бумаг и об иных лицах, осуществляющих права по ценным бумагам, а также о количестве ценных бумаг, которыми владеют такие лица" устанавливается, что иностранный номинальный держатель предоставляет депозитарию (центральному депозитарию), в котором ему открыт счет депо иностранного номинального держателя, информацию:
1) о владельцах ценных бумаг и об иных лицах, осуществляющих права по ценным бумагам;
2) о количестве ценных бумаг, которыми владеют такие лица.
Данная информация предоставляется путем направления списка лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, составленного по требованию указанного депозитария на определенную дату и содержащего сведения в объеме, предусмотренном законодательством РФ для составления списка номинальным держателем, либо путем направления следующей информации:
- документа (документов) о голосовании;
- сведений о лицах, подлежащих включению в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании владельцев ценных бумаг и не давших указаний о голосовании определенным образом;
- сведений об иностранных организациях, осуществляющих в соответствии с их личным законом учет и переход прав на ценные бумаги и не предоставивших информацию, указанную в абзацах втором и третьем настоящего пункта, а также о количестве ценных бумаг, в отношении которых не предоставлена информация об их владельцах и иных лицах, осуществляющих права по таким ценным бумагам.
Информация предоставляется в бумажной форме, а в случае, если это предусмотрено договором иностранного номинального держателя с депозитарием, в котором ему открыт счет депо иностранного номинального держателя, - в электронной форме.
Указанная информация предоставляется иностранным номинальным держателем согласно п. 5 письма Банка России от 29 мая 2014 г. N 015-55-4/4158 "О разъяснении вопросов, касающихся предоставления информации держателями реестра владельцев ценных бумаг и номинальными держателями (депозитариями) ценных бумаг":
1) в случаях и в сроки, которые предусмотрены федеральными законами и нормативными актами Банка России для номинальных держателей;
2) для составления списка лиц, составленного на определенную дату и содержащего сведения о лицах, осуществляющих права по ценным бумагам, а также сведения о количестве ценных бумаг, принадлежащих таким лицам.
8. Пунктом 7 комментируемой статьи определены условия реализации лицом, которому открыт счет депо депозитарных программ, права на участие в общем собрании акционеров по акциям, права в отношении которых удостоверяются ценными бумагами иностранного эмитента.
Оно может быть осуществлено только при соблюдении условия, что владельцы ценных бумаг иностранного эмитента и иные лица, осуществляющие права по ценным бумагам иностранного эмитента, дали указания голосовать определенным образом на общем собрании акционеров и российскому эмитенту предоставлена информация о таких лицах с указанием количества акций, права в отношении которых удостоверяются ценными бумагами иностранного эмитента, которыми владеет каждый из них.
В п. 8 комментируемой статьи предусматривается еще одно право лица, которому открыт счет депо депозитарных программ, помимо предусмотренного п. 7 настоящей статьи, - получение дивидендов на акции в рамках исполнения обязательств эмитентом.
9. В п. 9 настоящей статьи определена компетенция Банка России по установлению требований к порядку и форме предоставления информации в рамках регулируемых в статье правоотношений.
В первую очередь, регламентирован порядок исполнения лицом, которому открыт счет депо депозитарных программ, обязанности по предоставлению информации для осуществления права на участие в общем собрании акционеров.
Должна быть предоставлена следующая информация:
1) о владельцах ценных бумаг иностранного эмитента и об иных лицах, осуществляющих права по ценным бумагам иностранного эмитента, удостоверяющим права в отношении акций российского эмитента;
2) о количестве ценных бумаг иностранного эмитента, которыми владеют такие лица.
Порядок и форма предоставления указанной информации устанавливаются Банком России.
Сведения, которые должен содержать представляемый список владельцев депозитарных ценных бумаг, определены в п. 1 указания Банка России от 15 июня 2015 г. N 3680-У.
Требования к порядку и форме предоставления иностранным номинальным держателем информации о владельцах ценных бумаг и об иных лицах, осуществляющих права по ценным бумагам, а также о количестве ценных бумаг, которыми владеют такие лица, в целях осуществления указанными лицами прав по ценным бумагам устанавливаются, в частности, п. 8 указания Банка России от 15 июня 2015 г. N 3680-У (см. п. 7 комментария к настоящей статье).
Требования к порядку и форме предоставления иностранным уполномоченным держателем информации в целях осуществления им прав по ценным бумагам также устанавливаются нормативными актами Банка России. В п. 6 указания Банка России от 15 июня 2015 г. N 3680-У определено, что иностранный уполномоченный держатель предоставляет информацию в письменной форме одним из следующих способов:
- путем вручения документа, содержащего такую информацию, под расписку;
- путем направления заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении депозитарию, в котором указанному лицу открыт счет депо иностранного уполномоченного держателя.
10. Пунктом 11 комментируемой статьи устанавливается обязанность иностранного номинального держателя принять все зависящие от него разумные меры для предоставления информации по требованию:
- эмитента;
- судов и арбитражных судов (судей);
- Банка России;
- при наличии согласия руководителя следственного органа - органов предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.
Объем предоставляемых по такому требованию сведений ограничен информацией:
- о владельцах ценных бумаг;
- об иных лицах, осуществляющих права по ценным бумагам;
- о лицах, в интересах которых указанные лица осуществляют права по ценным бумагам, учтенным на счете депо иностранного номинального держателя.
Информация не предоставляется в том случае, если лицами, осуществляющими права по ценным бумагам, являются иностранные организации, которые в соответствии с их личным законом относятся к схемам коллективного инвестирования и (или) к схемам совместного инвестирования как с образованием, так и без образования юридического лица, если число участников таких схем превышает 50.
Аналогичная обязанность возлагается и на иностранного уполномоченного держателя в отношении информации о лицах, в интересах которых он осуществляет права по ценным бумагам, учтенным на счете депо иностранного уполномоченного держателя, с той же оговоркой относительно участников иных схем совместного инвестирования.
Следует отметить, что информация, представляемая иностранным номинальным держателем или иностранным уполномоченным держателем по запросу уполномоченных органов согласно комментируемому пункту настоящей статьи, а также исходя из разъяснений регулятора рынка ценных бумаг, данных в п. 4 информационного письма ФСФР России от 26 апреля 2013 г. N 13-СХ-01/15297 "О разъяснении вопросов, касающихся предоставления информации регистраторами и номинальными держателями ценных бумаг", п. 5 письма Банка России от 29 мая 2014 г. N 015-55-4/4158, предоставляется эмитенту при условии наличия в запросе эмитента соответствующего основания, в соответствии с которым ему необходима такая информация.
Пунктом 12 комментируемой статьи устанавливается запрет для владельцев ценных бумаг, лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, и лиц, в чьих интересах осуществляется владение ценными бумагами иностранным уполномоченным держателем, препятствовать предоставлению информации по запросу уполномоченных органов.
Пункт 14 комментируемой статьи устанавливает аналогичную по сути обязанность для лица, которому открыт счет депо депозитарных программ, принять все зависящие от него разумные меры для предоставления по требованию российского эмитента и уполномоченных органов информации о владельцах ценных бумаг иностранного эмитента и об иных лицах, осуществляющих права по ценным бумагам иностранного эмитента, удостоверяющим права в отношении акций российского эмитента. Для владельцев ценных бумаг иностранного эмитента и иных лиц, осуществляющих права по ценным бумагам иностранного эмитента, удостоверяющим права в отношении акций российского эмитента, установлен запрет препятствовать предоставлению указанной информации.
Порядок направления требования о предоставлении информации определяется согласно п. 14.1 комментируемой статьи. Такое требование может быть направлено иностранному номинальному держателю, иностранному уполномоченному держателю, лицу, которому открыт счет депо депозитарных программ, как непосредственно, так и через депозитарий, в котором указанным лицам открыты соответствующие счета депо.
11. Пункт 14.2 настоящей статьи устанавливает обязанность иностранного номинального держателя, иностранного уполномоченного держателя и лица, которому открыт счет депо депозитарных программ, по предоставлению информации и документов в целях исполнения требований законодательства РФ о налогах и сборах.
Налоговый орган направляет соответствующий запрос о предоставлении информации и документов депозитарию, в котором указанные лица открыли соответствующие счета депо. Далее депозитарий направляет запрос иностранному номинальному держателю, иностранному уполномоченному держателю и лицу, которому открыт счет депо депозитарных программ. Указанные субъекты, в свою очередь, обязаны принять все зависящие от них разумные меры для предоставления информации и документов по запросу.
12. Пункт 14.3 настоящей статьи устанавливает условия освобождения иностранного номинального держателя и лица, которому открыт счет депо депозитарных программ, от ответственности за непредставление или же представление недостоверной и неполной информации. Такими условиями является непредставление, а также представление недостоверной и неполной информации их клиентами, действующими в интересах других лиц.
13. В п. 15 комментируемой статьи установлена обязанность депозитария, открывшего счет депо иностранного номинального держателя, счет депо иностранного уполномоченного держателя или счет депо депозитарных программ, уведомлять Банк России о нарушениях лицами, которым открыты соответствующие счета депо, требований, установленных комментируемой статьей.
Согласно п. 6 письма Банка России от 29 мая 2014 г. N 015-55-4/4158 обязанность по направлению вышеуказанных уведомлений в случае непредставления информации лицами, которым открыты соответствующие счета депо, возникает в момент окончания срока, предусмотренного на предоставление соответствующей информации. При этом в связи с тем, что комментируемый Закон не предъявляет определенных требований к форме таких уведомлений, уведомление должно содержать указание на лицо, которым допущено нарушение, и на характер нарушения.
14. Пунктом 16 настоящей статьи предусматривается полномочие Банка России направлять иностранному номинальному держателю, иностранному уполномоченному держателю или лицу, которому открыт счет депо депозитарных программ, предписания об устранении нарушения требований, установленных комментируемой статьей. В случае неисполнения предписания Банк России вправе установить запрет или ограничить на срок до шести месяцев проведение всех или отдельных операций по соответствующим счетам депо. Если предписание касалось устранения нарушений по предоставлению информации о владельцах и об иных лицах, осуществляющих права по ценным бумагам, указанные запрет или ограничения операций могут быть установлены в отношении количества ценных бумаг, не превышающего количества ценных бумаг, обязанность по предоставлению информации по которым не исполнена.

Безымянная страница

Юридическая литература:
- Юридическая помощь: вопросы и ответы
- Трудовое право России: Учебник
- Наследственное право
- Юридический справочник застройщика
- Гражданское право: Учебник : Том 1
- Единый налог на вмененный доход: практика применения
- Защита прав потребителей жилищно-коммунальных услуг: как отстоять свое право на комфортное проживание в многоквартирном доме
- Транспортные преступления: понятие, виды, характеристика: Монография
- Бюджетное право: Учебник
- Страхование для граждан: ОСАГО, каско, ипотека
- Договор трансграничного займа: право и практика
- Судебный конституционный нормоконтроль: осмысление российского опыта: Монография
- Несостоятельность (банкротство) юридических и физических лиц: Учебное пособие
- Оценочная деятельность в арбитражном и гражданском процессе
- Административное судопроизводство
- Деликтные обязательства и деликтная ответственность в английском, немецком и французском праве
- Гражданское право том 1
- Гражданское право том 2
- Защита интеллектуальных прав
- Право интеллектуальной собственности
- Земельное право
- Налоговое право
- Конституционно-правовые основы антикоррупционных реформ в России и за рубежом
- Семейное право
- Конституционное право Российской Федерации
Rambler's Top100
На правах рекламы:

Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!