Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Комментарий к Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"
В представленной работе раскрываются понятие эмиссионной ценной бумаги и ее виды, правила их обращения, изучаются виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг - брокерская, дилерская, по управлению ценными бумагами, деятельность форекс-дилера; рассматривается деятельность репозитарная и специализированного общества, исследуются особенности допуска ценных бумаг к организованным торгам, раскрываются основы регулирования и информационного обеспечения рынка ценных бумаг и др.
Статья 15.2. Особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения специализированного общества

Комментарий к статье 15.2

1. Законодатель предусматривает возможность создания хозяйственного общества путем его учреждения (ст. 11 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"), а также путем учреждения вновь или реорганизации существующего юридического лица посредством слияния, разделения, выделения или преобразования (ст. 8 ФЗ "Об акционерных обществах").
Согласно п. 1 ст. 15.2 комментируемого Закона специализированное общество может быть создано только путем учреждения. Положение данной статьи касается любого вида специализированного общества: СФО и СОПФ вне зависимости от организационно-правовой формы хозяйственного общества. Требование направлено на исключение риска перехода долговых обязательств реорганизованного лица в порядке правопреемства новому субъекту права.
Специализированное общество считается созданным с момента государственной регистрации. Деятельность СФО и СОПФ не подлежит лицензированию, а также специальному учету, в отличие от деятельности управляющих компаний специализированных обществ. В отношении специализированных обществ не установлен режим саморегулирования посредством членства в соответствующей организации.
Порядок учреждения общества регулируется общими нормами ГК РФ, законами о хозяйственных обществах и комментируемым Законом. Решение об учреждении общества принимается общим собранием учредителей или решением учредителя единолично в случае создания общества единственным участником.
В решении об учреждении специализированного общества отражаются результаты голосования и принятые решения учредителей, связанные с вопросами создания организации, фирменного наименования, места нахождения, размера уставного капитала общества, утверждения устава, а также избрания либо назначения органов управления и контроля.
Если общество создано одним лицом, то в решении отражаются размер уставного капитала, порядок и сроки его уплаты, а также номинальная стоимость доли (категории акций) участника.
Основополагающие аспекты, как то: решение об учреждении (ликвидации) общества, размере уставного капитала, принимаются единогласно, вопросы второго порядка, отнесенные к исключительному ведению общего собрания, - большинством (не менее 3/4 голосов участников). Как правило, при условии принятия решения единогласно общим собранием участников рассматриваются вопросы о внесении вкладов в имущество общества, наделении дополнительными правами отдельных участников общества.
На учредительном собрании специализированного финансового общества необходимо принять решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации, а также о передаче ведения бухгалтерского и налогового учета специализированной бухгалтерской организации. Договор с управляющей организацией на основании решения общего собрания СФО подписывается от имени общества уполномоченным лицом. Договор на ведение бухгалтерского и налогового учета подписывает от имени общества управляющая организация.
Те же действия необходимо совершить, если учредительное собрание специального общества проектного финансирования примет решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.
Уставный капитал специализированного общества состоит из номинальной стоимости акций (долей) общества, приобретенных участниками; оплата акций (долей) осуществляется исключительно в денежной форме как при учреждении общества, так и при последующем приобретении. К специализированным обществам применяются общие требования о минимально допустимом размере уставного капитала, который не должен быть менее 10 тыс. рублей для общества с ограниченной ответственностью и непубличного акционерного общества и менее 100 тыс. рублей для публичного акционерного общества.
По сведениям "Интерфакс" на ноябрь 2017 г., специализированные финансовые общества учреждаются, как правило, в форме общества с ограниченной ответственностью либо акционерного общества непубличного типа (см. таблицу 2). Сведения о специализированных обществах проектного финансирования в центре раскрытия корпоративной информации "Интерфакс" отсутствуют.

Таблица 2

Примеры специализированных финансовых обществ <126>

--------------------------------
<126> Центр раскрытия корпоративной информации "Интерфакс". URL: http://www.e-disclosure.ru/poisk-po-kompaniyam (дата обращения: 1 января 2018 г.).

Наименование Регион Отрасль
АО "СФО ВТБ 2015" Москва Иное
ООО "СФО АТБ 2" Москва Иное
ООО "СФО Социальная инфраструктура 1" Москва Торговля
ООО "СФО Европа 14-1А" Москва Иное
ООО "СФО ТКБ МСП 1" Москва Услуги

Для осуществления проверки деятельности специализированного общества и достоверности финансовых отчетов общим собранием участников утверждается аудитор общества. Основное требование к аудитору заключается в требовании об отсутствии связи с имущественными интересами общества, его участников, управляющей организации и специализированной бухгалтерской организации общества.
Пункт 1 ст. 12 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" закрепляет возможность использования типового устава, утвержденного уполномоченным Правительством РФ органом исполнительной власти с последующей передачей формы типового устава в регистрирующий орган. Минэкономразвития России разработал проект Приказа "Об утверждении типовых уставов, на основании которых может действовать общество с ограниченной ответственностью" (в настоящий момент проводится экспертная оценка проекта) <127>. Согласно данному проекту предусматриваются четыре вида типового устава, ни один из которых не может быть воспринят специализированным обществом.
--------------------------------
<127> Федеральный портал проектов нормативных правовых актов. URL: http://regulation.gov.ru/projects#npa=50223 (дата обращения: 1 января 2018 г.).

2. Пункт 2 ст. 15.2 устанавливает запрет на уменьшение уставного капитала специализированного общества, в том числе путем приобретения части размещенных им акций (доли в уставном капитале). Правила данного пункта взаимосвязаны с положениями п. 9 комментируемой статьи.
По общему правилу уменьшение уставного капитала хозяйственного общества допускается посредством уменьшения номинальной стоимости акций (долей), сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций обществом, погашения акций (долей), если такая возможность предусмотрена уставом общества (ст. 20 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст. 29 ФЗ "Об акционерных обществах"). В некоторых случаях уменьшение уставного капитала является обязательным (п. 5 ст. 24 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). В специализированном обществе такие действия недопустимы даже в том случае, если уставный капитал общества сформирован выше установленного минимального размера.
По общему правилу учредитель обязан уплатить полностью стоимость доли (акции) в течение срока, определенного решением учредительного собрания, но не позднее четырех месяцев с момента государственной регистрации. Не допускается освобождение учредителя от оплаты акций (доли в уставе общества).
Увеличение уставного капитала специализированного общества допускается лишь после полной его оплаты в порядке, предусмотренном законодательством. Так, согласно п. 2 ст. 17 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" увеличение уставного капитала может осуществляться за счет имущества общества или дополнительных вкладов учредителей, а также вкладов третьих лиц, принимаемых в общество. Уставом может быть установлен запрет на внесение дополнительных вкладов участников общества. ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и ФЗ "Об акционерных обществах" устанавливаются особая процедура фиксации факта принятия решения об увеличении уставного капитала, а также состава участников общества, присутствующих при этом, и способы формирования решения об увеличении капитала.
Здесь же устанавливается правило о субъектном составе участников. Так, учредителями специализированного общества не могут являться юридические лица - резиденты государств или территорий, не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций <128>. Таким образом обеспечивается прозрачность ведения финансовых операций и недопустимость использования налоговых схем через офшоры. При этом допустимо создание нескольких проектных организаций для реализации проекта с целью оптимизации налоговой нагрузки, расширения инвестиционных возможностей, применения норм иностранного права, но с учетом установленных ограничений.
--------------------------------
<128> См.: Приказ Минфина России от 13 ноября 2007 г. N 108н "Об утверждении Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)".

3. Императивная норма п. 3 комментируемой статьи устанавливает запрет на добровольную реорганизацию специализированного финансового общества, что не исключает возможность принудительной реорганизации с целью защиты рынка или недопущения банкротства юридического лица. Основания принудительной реорганизации СФО комментируемым Законом не устанавливаются. Очевидно, в качестве такого основания предполагается негативное развитие ситуации в отношении СФО, которое может послужить основанием принудительной реорганизации компании.
В отношении СОПФ подобные ограничения отсутствуют. Проектная компания может быть реорганизована путем слияния, разделения, выделения или преобразования как в добровольном, так и в принудительном порядке.
4. Пункт 4 комментируемой статьи закрепляет порядок добровольной ликвидации специализированного общества. Особый порядок устанавливается в случае наличия облигаций специализированного общества, по которым не исполнены обязательства на момент принятия решения о ликвидации. Во-первых, ликвидация в таком случае допустима лишь при наличии согласия владельцев облигаций, а также иных кредиторов общества. Во-вторых, решение о согласии принимается общим собранием владельцев облигаций большинством в 9/10 голосов, имеющих право голоса. Данная опция направлена на предупреждение правонарушений в сфере финансового рынка, минимизацию риска возникновения признаков несостоятельности (банкротства), а также нецелевого расходования средств.
В случае принятия решения о ликвидации специализированного общества имущество, оставшееся после полного исполнения обязательств по выпущенным облигациям, обеспеченных залогом денежных требований, и прочих обязательств, распределяется между участниками в порядке, предусмотренном уставом организации.
5. Согласно п. 5 комментируемой статьи при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по облигациям специализированного общества, обеспеченных залогом, заявление о признании специализированного общества банкротом направляется в арбитражный суд в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве). При этом параграф 3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" устанавливает особенности: подачи заявления о признании специализированного общества банкротом (ст. 230.1), рассмотрения дела о банкротстве специализированного общества (ст. 230.2), удовлетворения требований кредиторов с залоговым обеспечением (ст. 230.3), а также передачи имущества, составляющего залоговое обеспечение облигаций специализированного общества (ст. 230.4).
Так, заявление о признании специализированного общества банкротом подается представителем владельцев облигаций специализированного общества на основании решения общего собрания владельцев облигаций. Если в рамках одного залогового обеспечения произведено несколько выпусков облигаций, то заявление подается представителем владельцев облигаций первой очереди обязательства. Право подачи заявления о признании специализированного общества банкротом может быть ограничено договором при наличии определенных юридических фактов.
Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве специализированного общества не применяются. Требования кредиторов с залоговым обеспечением удовлетворяются в рамках требований третьей очереди с учетом положений ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Статьи 230.3, 230.4 устанавливают особенности удовлетворения требований владельцев облигаций, кредиторов с залоговым обеспечением, осуществления расчетов и передачи имущества должника кредиторам.
Возможна замена специализированного общества - эмитента облигаций в случае его банкротства с согласия владельцев облигаций при соблюдении определенных условий (ст. 15.4 комментируемого Закона, ст. 230.4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").
6. Пункт 6 комментируемой статьи допускает наличие в содержании устава специализированного общества положений, не предусмотренных законом, которые бы ограничивали либо устанавливали запрет на объявление и выплату дивидендов по результатам финансового периода специализированного общества. Так, специализированное общество может установить правило распределения прибыли и выплаты дивидендов при условии погашения всех облигаций, находящихся в обращении.
В уставе может быть предусмотрен перечень вопросов (в том числе о внесении в устав изменений и (или) дополнений, об одобрении определенных сделок), решения по которым принимаются с согласия владельцев облигаций или кредиторов специализированного общества.
7. Пункт 7 комментируемой статьи регламентирует процедуру выражения воли владельцев облигаций во взаимоотношениях с обществом и получения предусмотренного уставом специализированного общества согласия владельцев облигаций общества.
Условиями выпуска облигаций или решением общего собрания владельцев облигаций специализированного общества могут быть закреплены две модели. Первая модель предполагает непосредственное участие всех владельцев облигаций в общем собрании, вторая - опосредованное участие через представителя владельцев облигаций специализированного общества.
Специализированное общество может определить в уставе ограниченное число выпусков облигаций и в рамках каждого выпуска установить ту или иную модель сотрудничества (получения согласия) с владельцами облигаций общества.
8. Согласно положению п. 8 комментируемой статьи уставом СОПФ может быть предусмотрено положение о том, что коллегиальные исполнительные органы управления общества (наблюдательный совет, совет директоров, ревизионная комиссии (ревизор)) не избираются, а полномочия единоличного исполнительного органа передаются управляющей компании. В таком случае к СОПФ не применяются правила о крупных сделках общества (глава X ФЗ "Об акционерных обществах") и положения главы XI ФЗ "Об акционерных обществах" о заинтересованности в совершении обществом сделки.
9. В соответствии с п. 9 комментируемой статьи к специализированным обществам не применяются правила п. 4 ст. 90 и п. 4 ст. 99 ГК РФ о действиях общества в случае уменьшения стоимости чистых активов общества. Также не применяются в части приобретения и выкупа акционерным обществом размещенных акций правила п. п. 4 - 12 ст. 35 гл. III ФЗ "Об акционерных обществах" и п. п. 3 - 5 ст. 20, ст. ст. 23, 24 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
10. В силу п. 10 комментируемой статьи исключается применение правил, предусмотренных главами X и XI ФЗ "Об акционерных обществах" и ст. ст. 45, 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" ("Крупные сделки", "Заинтересованность в совершении обществом сделки"), в отношении СФО.
11. Пункт 11 комментируемой статьи устанавливает, что ряд положений ст. 65 ФЗ "Об акционерных обществах" относится к компетенции единоличного исполнительного органа СФО - управляющей организации, а также единоличного исполнительного органа СОПФ в случае отказа последнего в структуре управления общества от коллегиальных исполнительных органов в соответствии с уставом общества.
К компетенции указанных органов отнесены (п. п. 2 - 4, 10, 11, 13 п. 1 ст. 65 ФЗ "Об акционерных обществах"):
- созыв очередного и внеочередного собрания участников;
- утверждение повестки общего собрания участников;
- рекомендации по выплатам вознаграждений за услуги аудитора, размеру дивидендов и порядку их выплаты;
- утверждение внутренних документов общества.
12. Пункт 12 комментируемой статьи, определяя требования к членам совета директоров либо наблюдательного совета, членам коллегиального либо единоличного исполнительного органа, главному бухгалтеру СОПФ, отсылает к положению п. 1 ст. 10.1 комментируемого Закона. Так, не могут выполнять соответствующие функции лица:
- в послужном списке которых имеются факты отзыва или приостановления лицензии в сфере профессиональной деятельности на фондовом рынке;
- в отношении которых действует административное наказание в виде дисквалификации;
- имеющие непогашенную (неснятую) судимость за преступления в сфере экономической деятельности и преступления против государственной власти.
В том случае, если указанные обстоятельства возникли в отношении действующего члена совета директоров (наблюдательного совета), то полномочия такого лица прекращаются. Датой прекращения полномочий является дата вступление в силу соответствующего акта - решения суда, решения уполномоченного органа.
13. Исполнительным органом СФО в силу п. 13 комментируемой статьи, ст. 15.3 комментируемого Закона должна быть внешняя коммерческая организация - управляющая компания. В п. 14 комментируемой статьи установлено такое же правило в отношении единоличного исполнительного органа компании проектного финансирования. В уставе СОПФ необходимо указать на способ формирования исполнительных органов, ограничивающих самоуправление.
В том случае, если исполнительный орган СОПФ формируется в виде коллегиального исполнительного органа, передача управления внешней организации не требуется. Создание же коллегиального исполнительного органа СФО не предусматривается.
Управляющая компания, выступающая в качестве единоличного исполнительного органа СФО и СОПФ, должна соответствовать определенным требованиям, в том числе быть включена в реестр Банка России <129>. Особенности правового статуса управляющей компании специализированного общества, а также требования к организации и деятельности управляющей компании устанавливаются ст. 15.3 комментируемого Закона.
--------------------------------
<129> Указание Банка России от 6 октября 2014 г. N 3412-У "О порядке включения организаций в реестр управляющих компаний специализированных обществ и исключения организаций из указанного реестра".

14. Еще одной особенностью правового статуса СФО является то обстоятельство, что в силу п. 15 комментируемой статьи, помимо запрета на формирование коллегиальных исполнительных органов, в обществе не избирается такой орган учета финансово-хозяйственной деятельности, как ревизионная комиссия (ревизор). Функции финансового учета и контроля деятельности общества выполняют внешние организации, не связанные со специализированным обществом имущественными интересами, - специализированная бухгалтерская организация, аудитор, а также непосредственно управляющая компания.
СФО не имеет штата работников и не вправе заключать трудовые договоры, но не ограничено в заключении гражданско-правовых договоров на оказание услуг, выполнение работ, в том числе на основе аутсорсинга.
Требования ст. 15.2 подводят нас к заключению, что специализированные общества представляют собой образования особого порядка, обладающие правоспособностью, хоть и весьма ограниченной, но со всеми признаками субъекта права, и одновременно являются имущественным комплексом с выраженной инвестиционной направленностью, управление и распоряжение которым осуществляет целый круг субъектов, как то: учредители, управляющая компания, облигационеры. Создание субъекта с такими характеристиками вызвано необходимостью обезопасить участников правоотношения, включить в оборот дополнительные финансовые инструменты, обеспечивающие инвестиционные проекты.
15. Пункт 16 комментируемой статьи фиксирует признак недействительности сделки, совершенной специализированным обществом. В качестве такового указывается превышение пределов правоспособности.
Гражданско-правовая сделка, совершенная специализированным обществом, должна соответствовать уставным целям и предмету деятельности общества. Цель и предмет деятельности специализированного общества обозначены в п. 2 ст. 15.1 комментируемого Закона. В абз. 3 п. 2 ст. 15.1 указано, что уставом общества могут быть установлены дополнительные ограничения предмета и (или) видов деятельности.
Следует отметить, что, помимо порока компетенции субъектного состава сделки и самого субъектного состава, к признакам недействительности сделки ГК РФ относит порок содержания, формы сделки и несвободное волеизъявления сторон сделки (ст. ст. 168 - 179). Все указанные признаки недействительности в равной степени относятся ко всем сделкам с участием специализированных обществ. Необходимость указания на один из признаков недействительности сделки связана с особым статусом специализированного общества и спецификой хозяйственной деятельности.
Сделки, противоречащие цели и предмету деятельности специализированного общества, являются оспоримыми, недействительность которых требует признания судом. Исковое заявление о признании сделки недействительной и о применении последствий недействительности сделки может быть подано в суд специализированным обществом, а также учредителями (участниками) общества, владельцами облигаций общества, иными кредиторами.
Сделка может быть признана недействительной по общему основанию для подобных сделок - если контрагент сделки не знал или не мог знать об ограничении цели или предмета деятельности специализированного общества. Предполагается, что такое незнание весьма спорно, так как цель и предмет деятельности заложены, по сути, в наименовании организации и детализированы комментируемым Законом. Уставом общества можно лишь ограничить предмет и виды деятельности по сравнению с требованием закона. Последствия недействительности сделки с участием специализированного общества также подчиняются общим положениям ГК РФ.
16. Как правило, общее собрание акционеров (участников) созывается исполнительным органом общества в сроки, установленные уставом общества, но не реже одного раза в год (ст. 34 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст. 47 ФЗ "Об акционерных обществах"). Регламент очередного и внеочередного общего собрания акционеров (участников) закреплен законами об обществах и в уставе общества. Пункт 17 ст. 15.2 комментируемого Закона оговаривает особенности созыва внеочередного собрания участников специализированного общества по определенному основанию.
Так, указывается, что в том случае, если предметом созыва внеочередного собрания является вопрос доверия к действующей управляющей компании общества и, как следствие, досрочное прекращение полномочий управляющей компании, то учредители (акционеры, участники), обладающие 10 и более процентами голосующих акций (долей), вправе созвать общее собрание, если управляющая компания не реагирует на требование о созыве собрания по данному вопросу либо отказывает в созыве внеочередного общего собрания. При этом отмечается, что указанные акционеры (участники) должны обладать соответствующими (дополнительными по отношению к количеству голосов) полномочиями для созыва и проведения общего собрания, а расходы, связанные с этим мероприятием, могут быть возмещены за счет средств специализированного общества.

Безымянная страница

Rambler's Top100
На правах рекламы:
Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!