Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Договор трансграничного займа: право и практика
Данный материал посвящен изучению конструкции договора трансграничного займа, а также связанных с ним правоотношений, особенностей их субъектного и объектного состава и содержания. Автор рассматривает, как договор займа регулировался и регулируется в зарубежном праве (в том числе в праве мусульманских стран), какие формы он приобретает, чем является и какие разновидности имеет; исследует вопросы права, применимого к договору трансграничного займа.
2.3. Надзор за международными финансовыми сделками

Как видно из изложенного выше, закрепленное в Коране правило о запрете процентов неоднозначно толкуется в иджма и кияс, а по большинству вопросов до сих пор так и не было достигнуто согласия. Вопросом о том, что же на самом деле представляет riba, задаются не только иностранные инвесторы и мусульманские юристы, но также такие важные мусульманские учреждения, как Высший суд Пакистана и Академия фикх <75>.
--------------------------------
<75> Сайт в Интернете: http://www.islamic-banking.com/takaful_shariah_supervisory_board.aspx; Farooq M.O. Toward Defining and Understanding Riba: An Outline Essay. Сайт в Интернете: http://www.globalwebpost.com/farooqm.

Как же в таком случае поступать светским инвесторам? Для этого при крупных корпорациях, банках и состоятельных семьях создаются надзорные советы шариата <76>. Данные органы не являются государственными органами: это советы, состоящие из квалифицированных юристов и ученых, которые проверяют соответствие финансовых продуктов и услуг нормам шариата. Надзорные советы шариата по существу сходны с отечественными юрисконсультами: так же как и юридические отделы российских предприятий, данные советы дают свое заключение о соответствии финансовых операций правовым предписаниям.
--------------------------------
<76> Arakcheev A., Baklanova V., Tanega J. Op. cit. P. 243.

Надзорные советы шариата выполняют достаточно специфическую функцию. С одной стороны, они должны строго соблюдать принципы мусульманского права, а с другой стороны, учитывать нужды современных рынков. Именно благодаря этим органам и развивается иджма и кияс на исламских финансовых рынках.
В некоторых странах финансовые услуги по мусульманскому праву должны предоставляться с предварительного разрешения государственных органов. Так, в Омане местные банки могут оказывать финансовые услуги по мусульманским правилам только с разрешения Центрального банка Омана. В Малайзии есть специальный государственный Национальный совет шариата, в ведении которого находятся вопросы, связанные с исламскими финансами, а критерии, которым должен соответствовать участник надзорных советов шариата, устанавливаются Комиссией по ценным бумагам Малайзии <77>.
--------------------------------
<77> Hasan Z. Regulatory Framework of Shari'ah Governance System in Malasya, GCC Countries and UK // Kyoto Bulletin of Islamic Area Studies. 2010. N 3. P. 84.

Вместе с тем для поддержки единообразия практики правоприменения учреждения надзорных советов шариата оказывается недостаточно. Расположенные в разных и удаленных друг от друга уголках мусульманского мира такие советы не могут выработать единой позиции по вопросам финансовых сделок. В то же время такое единообразие в толковании и применении норм мусульманского права крайне необходимо для развивающегося исламского финансового рынка.
В связи с этим мусульманским сообществом был учрежден ряд организаций, занимающихся разработкой общей позиции и стандартизированной документации по вопросам исламских финансов. К таким органам можно отнести Академию Фикх <78>, Организацию отчетности и аудита в исламских финансах <79>, Исламский банк развития <80>, Исламский совет по финансовым услугам <81> и ряд других.
--------------------------------
<78> International Islamic Fiqh Academy. Сайт в Интернете: http://www.fiqhacademy.org.sa.
<79> Accounting and Auditing Organisation for Islamic Financial Institutions. Сайт в Интернете: http://www.aaoifi.com.
<80> Islamic Development Bank. Сайт в Интернете: http://www.isdb.org.
<81> Islamic Financial Services Board. Сайт в Интернете: http://www.ifsb.org.

Академия Фикх - это научное учреждение, занимающееся вопросами мусульманского права. Учрежденная решением Организации исламского сотрудничества в 1988 г. в городе Джидда (Саудовская Аравия), Академия Фикх состоит из ведущих экспертов в области мусульманского права и является основным источником выработки доктринальных позиций по вопросам толкования и применения мусульманского права.
Организация отчетности и аудита в исламских финансах (ООАИФ) была учреждена в 1991 г. в городе Манаме (Бахрейн) и занимается разработкой стандартов отчетности на исламских финансовых рынках. Во-первых, ее деятельность направлена на гармонизацию и унификацию национальных стандартов отчетности. Во-вторых, документация, разрабатываемая ООАИФ, является исламским аналогом западных МСФО. ООАИФ занимается сертификацией профессиональных аудиторов, специализирующихся в области исламских финансов.
Исламский банк развития (ИБР) - международная финансовая организация, учрежденная в 1973 г. и расположенная в городе Джидда (Саудовская Аравия), членами которой являются 56 государств. Целью ИБР, как и любого другого регионального банка развития, является стимулирование экономического и социального развития в мусульманских странах. Однако, в отличие от других подобных учреждений, в своей деятельности ИБР руководствуется принципами мусульманского права.
Особого внимания заслуживает Исламский совет по финансовым услугам (ИСФУ), который западные авторы сравнивают по значимости с Базельским комитетом <82>. ИСФУ был учрежден в 2002 г. в Куала-Лумпуре (Малайзия). В настоящее время ИСФУ объединяет 189 членов, из которых 53 - надзорные и регулирующие органы стран-участниц, 8 международных межправительственных организаций, 128 представителей рынка, профессиональных участников и промышленных ассоциаций, расположенных в 44 юрисдикциях <83>.
--------------------------------
<82> Hersh E.S. Islamic finance and International Financial Regulation // Journal of International Service. 2011. P. 52. Сайт в Интернете: http://journalofinternationalservice.org/wp-content/uploads/2011/01/4Hersh.pdf.
<83> Islamic Financial Services Board. Сайт в Интернете: http://www.ifsb.org/background.php.

ИСФУ занимается разработкой стандартизированной документации, принципов и правил для участников мусульманского финансового рынка. На сегодняшний день этой организацией опубликовано 17 документов, касающихся такого широкого круга вопросов исламских финансовых рынков, как управление рисками, достаточность капитала, корпоративное управление, прозрачность и рыночная дисциплина, надзорный процесс, регулирование коллективных инвестиционных схем, исламское страхование и др.
Ключевым документом ИСФУ являются изданные в 2009 г. Принципы регулирования шариата для институтов, предоставляющих исламские финансовые услуги <84>. Принципы ставят перед собой цель обеспечить стабильность исламской финансовой системы, повысить прозрачность и понимание вопросов регулирования финансовых услуг по мусульманскому праву, гармонизировать регулирование трансграничных финансовых операций по мусульманскому праву. Одна из главных задач Принципов - обеспечение единообразного и соответствующего мусульманскому праву толкования и применения права надзорными органами шариата, о которых упоминалось выше. В данном документе закрепляется обязанность надзорных органов шариата по постоянной отчетности перед ИСФУ или, если иной порядок предусмотрен внутренним законодательством государства, перед исполнительными органами такого государства.
--------------------------------
<84> Guiding Principles on Shari'ah Governance Systems for Institutions offering Islamic Financial Services // IFSB-10. Сайт в Интернете: http://www.ifsb.org.

Еще один документ ИСФУ, вызывающий интерес, содержит требования к эмиссии исламских облигаций или сукук (зикик - множественное число от закк, сакк) <85>. Сакк - это ценная бумага, представляющая собой долю в общей собственности на материальный объект, или на совокупность материальных объектов, или на совместное предприятие (например, мударабах). Сукук отличаются от традиционных облигаций по двум основным признакам: 1) средства, предоставляемые в соответствии с сукук, должны использоваться на определенные цели - исключается финансирование на общие цели; 2) сукук представляют собой долю в общей собственности на материальный объект, для цели финансирования которого эмитируются сукук; при этом право собственности принадлежит держателю сукук и возникает с момента их эмиссии, а прекращается в момент погашения должником обязательств по сукук.
--------------------------------
<85> Capital Adequacy Requirements for Sukuk, Securitisations and Real Estate Investment // IFSB-7. Сайт в Интернете: http://www.ifsb.org.

Рассмотрим регулирование договора займа и иных финансовых сделок в мусульманском праве на уровне национального законодательства на примере Ирана и Малайзии.
По состоянию на 2011 г. около 80% банковской системы Ирана принадлежало государственным банкам, остальные 20% - частным банкам и инвестиционным фондам. В 2009 г. иранские банки занимали долю в 40% от общего объема рынка исламских банков <86>. По крайней мере семь из десяти крупнейших исламских банков - иранские. Такой бурный рост финансового сектора Ирана обеспечивается, безусловно, огромными доходами от добычи природных ресурсов. Законодательное регулирование банковской деятельности в Иране началось с 70-х годов прошлого века. В 1983 г. был принят Закон "О свободных от riba банковских операциях", в 1972 г. - Закон "О денежном обращении и банках" и еще ряд законов, посвященных вопросам денежного обращения, выпуска ценных бумаг, отмывания доходов, полученных преступным путем <87>.
--------------------------------
<86> PressTV. Bank Melli Iran, the largest Islamic bank. Сайт в Интернете: http://edition.presstv.ir/detail/104662.html.
<87> The Centrak Bank of Iran. Сайт в Интернете: http://www.cbi.ir/section/1454.aspx.

Закон "О свободных от riba банковских операциях" устанавливает цели банковской системы, порядок привлечения средств, виды банковских операций, а также закрепляет полномочия центрального банка (Bank Markazi) по вопросам денежно-кредитной политики. Так, например, в Законе перечислены следующие виды банковских операций (ст. 7 - 17): 1) предоставление средств различным секторам экономики на принципах долевого участия; 2) прямые банковские инвестиции в промышленные проекты (запрещены инвестиции в производство товаров роскоши), при этом инвестиционные планы ежегодно включаются в государственный бюджет; 3) ипотечное кредитование (совместно с Министерством жилищного и городского строительства Ирана); 4) лизинговые операции и др. Ипотечное кредитование, предусмотренное данным Законом, имеет свои особенности. Вместо того чтобы предоставить кредит на покупку недвижимости заемщику, банк приобретает этот объект в свою собственность и затем перепродает его покупателю с наценкой и с рассрочкой платежа (ст. 10). При этом в договоре запрещается установление неустойки за просрочку платежа.
Тот факт, что значительная доля в банковском секторе Ирана принадлежит государству, объясняется тем, что до 1994 г. учреждение частных банков было запрещено: ст. 44 Конституции Ирана <88> устанавливается рыночная экономика, основанная на государственном планировании, а участие частных лиц в экономике до 1994 г. было крайне ограниченно. При этом присутствие иностранного капитала, в том числе банковского, исключается. Однако, начиная с 2000 г., учреждение отделений иностранных банков стало возможным в особой зоне свободной торговли, созданной на основании специального закона <89>. В настоящий момент на территории данной зоны расположено 44 отделения иностранных банков <90>.
--------------------------------
<88> ICL. Iranian Constitution. Сайт в Интернете: http://www.servat.unibe.ch/icl/ir00000_.html.
<89> Central Bank of Islamic Republic of Iran. Сайт в Интернете: http://www.cbi.ir/simplel-ist/1458.aspx.
<90> Wikipedia. Сайт в Интернете: http://en.wikipedia.org/wiki/List_of_banks_in_Asia#-Foreign_banks.

В вопросах национального регулирования исламских финансов показателен также пример Малайзии. Вопросы финансовой деятельности в настоящий момент регулируются целым рядом национальных законов, таких, как Закон "О банковской деятельности" 1983 г., Закон "О такафул" 1984 г., Закон "О банках и финансовых институтах" 1989 г., Закон "О комиссии по ценным бумагам" 1993 г., Закон "О Центральном банке Малайзии". Закон "О банковской деятельности" (пп. "b" п. 5 ст. 3) и Закон "О банках и финансовых институтах" (п. 7 ст. 124) содержат обязательные для банков требования по учреждению надзорных органов шариата: Центральный банк отказывает в выдаче лицензии, если в уставе создаваемой кредитной организации отсутствует положение об учреждении надзорного органа шариата. Аналогичные требования предъявляются к страховым организациям (ст. 8 Закона "О такафул").
Следует отметить, что не во всех странах мусульманского права государство осуществляет такой пристальный надзор за финансовой деятельностью, как в Иране и Малайзии. Так, к примеру, страны Персидского залива не предъявляют специальных требований к финансовым организациям, предоставляющим исламские финансовые услуги. В данных странах, за исключением Омана и Саудовской Аравии, действует наиболее либеральная модель регулирования финансовых рынков, при этом в таких государствах, как Дубай, Катар и Бахрейн, правительство поощряет принятие участниками рынка стандартов ООАИФ <91>.
--------------------------------
<91> Hasan Z. Op. cit. P. 83.

Безымянная страница

Юридическая литература:
- Юридическая помощь: вопросы и ответы
- Трудовое право России: Учебник
- Наследственное право
- Юридический справочник застройщика
- Гражданское право: Учебник : Том 1
- Единый налог на вмененный доход: практика применения
- Защита прав потребителей жилищно-коммунальных услуг: как отстоять свое право на комфортное проживание в многоквартирном доме
- Транспортные преступления: понятие, виды, характеристика: Монография
- Бюджетное право: Учебник
- Страхование для граждан: ОСАГО, каско, ипотека
- Договор трансграничного займа: право и практика
- Судебный конституционный нормоконтроль: осмысление российского опыта: Монография
- Несостоятельность (банкротство) юридических и физических лиц: Учебное пособие
- Оценочная деятельность в арбитражном и гражданском процессе
- Административное судопроизводство
- Деликтные обязательства и деликтная ответственность в английском, немецком и французском праве
- Гражданское право том 1
- Гражданское право том 2
- Защита интеллектуальных прав
- Право интеллектуальной собственности
- Земельное право
- Налоговое право
- Конституционно-правовые основы антикоррупционных реформ в России и за рубежом
- Семейное право
- Конституционное право Российской Федерации
Rambler's Top100
На правах рекламы:

Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!