Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Договор трансграничного займа: право и практика
Данный материал посвящен изучению конструкции договора трансграничного займа, а также связанных с ним правоотношений, особенностей их субъектного и объектного состава и содержания. Автор рассматривает, как договор займа регулировался и регулируется в зарубежном праве (в том числе в праве мусульманских стран), какие формы он приобретает, чем является и какие разновидности имеет; исследует вопросы права, применимого к договору трансграничного займа.
2.4. Разрешение споров

К сожалению, практика разрешения споров в странах мусульманского права не отличается единством правовых позиций. Фактически суды разбирают каждое новое дело de novo, не следуя при этом хоть сколь-нибудь сложившейся практике <92>. Однако в светских странах постепенно начинает складываться устойчивая практика единообразного рассмотрения дел с участием лиц из стран мусульманского права. Большинство сделок, заключаемых с лицами, находящимися в странах мусульманского права, регулируются правом, которое выберут стороны. Чаще всего и особенно в сделках, где кредитором выступает инвестор из светского правопорядка, стороны выбирают английское право или право штата Нью-Йорк <93>.
--------------------------------
<92> McMillen M.J.T. Op. cit. P. 162.
<93> Ibid. P. 156.

Проблемы, возникающие в связи с участием в сделках, заключенных по мусульманскому праву, могут быть продемонстрированы рассмотренным в английском суде делом Шамил Банк оф Бахрейн против Бексимко Фармасьютикалс Лтд. <94>. В данном деле исламский банк предоставил кредит английской компании. В свой договор стороны включили следующую оговорку: "...по принципам шариата регулирование и толкование настоящего Соглашения осуществляется в соответствии с английским правом" <95>. Впоследствии между сторонами возник спор, который был рассмотрен английским судом. Рассматривая дело, суд пришел к выводу о том, что договор не может регулироваться одновременно двумя системами права.
--------------------------------
<94> Shamil Bank of Bahrain v Beximco Pharmaceuticals Ltd [2004] Lloyd's Rep 28 January 2004. Сайт в Интернете: http://zulkiflihasan.files.wordpress.com/2008/11/microsoft-word-shamil-v-bemcico.pdf.
<95> В оригинале: "...subject to the principles of the Glorious Shari'ah, this Agreement shall be governed by and construed in accordance with the laws of England" (прим. авт.).

В поддержку своего заключения суд использовал следующие аргументы. Во-первых, в соответствии с действовавшей на тот момент Римской конвенцией о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г., отсылка к праву означает отсылку к правовой системе, к законам определенного государства. Поскольку "право шариата" не является правовой системой какого-либо государства, отсылка к "праву шариата" не может быть применена судом при разрешении дела. Во-вторых, отвечая на довод истца о том, что в таком случае следовало бы применить право шариата как lex mercatoria, суд указал, что предусмотренная ст. 1.1 Римской конвенции возможность применения принципов lex mercatoria не распространяется на "религиозные принципы ислама" и "религиозные и моральные нормы". В итоге суд пришел к выводу о необходимости применения английского права.
Таким образом, что в последнее время в мире наблюдается бурный рост исламского финансового сектора. При этом запрет ростовщичества, предусмотренный в Коране и суннах, не является препятствием для развития исламских финансовых рынков. Однако по поводу того, что на самом деле представляет собой запрет riba, в доктрине мусульманского права нет иджмы (согласия). Тем не менее мусульманскому сообществу удается использовать различные финансовые инструменты в своей коммерческой практике. В настоящий момент в исламской финансовой практике разработаны и используются многочисленные способы легитимного применения процента, такие, как лизинг (иджар), облигации (сукук), страхование (такафул) и др.
Таким образом, несмотря на приверженность старым традициям, мусульманское сообщество поступательно и достаточно уверенно адаптируется к современным экономическим условиям. Этому, в частности, способствует разработка такими международными организациями, как ООАИФ и ИСФУ, единообразных принципов и стандартов, гармонизирующих регулирование исламского финансового сектора.

Безымянная страница

Rambler's Top100
На правах рекламы:
Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!