Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Договор трансграничного займа: право и практика
Данный материал посвящен изучению конструкции договора трансграничного займа, а также связанных с ним правоотношений, особенностей их субъектного и объектного состава и содержания. Автор рассматривает, как договор займа регулировался и регулируется в зарубежном праве (в том числе в праве мусульманских стран), какие формы он приобретает, чем является и какие разновидности имеет; исследует вопросы права, применимого к договору трансграничного займа.
3.2. Виды договоров трансграничного займа

Виды договоров трансграничного займа вырабатывались многолетней международной практикой. Они могут различаться в зависимости от количества участников, от содержащихся в них обязательств, от валюты, в которой предоставляется заем, а также от других особенностей. Отечественными авторами предпринимались попытки провести классификацию международных кредитных сделок. К примеру, авторы монографии по международному и зарубежному финансовому регулированию в зависимости от особенностей субъектного состава выделяют <120>:
- сделки, где в роли кредитора выступает один банк, и сделки, где в роли кредитора выступают два или более банков, действующих в рамках единого кредитного соглашения (международные консорциальные (синдицированные) кредитные сделки);
- сделки, где в роли заемщика выступает коммерческая организация (корпоративные займы), и сделки, где в роли заемщика выступает государство (суверенные займы);
- сделки, совершаемые в целях финансирования конкретной внешнеэкономической сделки, определенного объекта предпринимательской деятельности (проектное финансирование) или определенной сферы предпринимательской деятельности.
--------------------------------
<120> Международное и зарубежное финансовое регулирование: институты, сделки, инфраструктура: Монография: В 2 ч. / Под ред. А.В. Шамраева. М.: КНОРУС; ЦИПСиР, 2014.

Очевидно, что в первых двух подгруппах авторы предлагают использовать в качестве квалифицирующего признака количество субъектов, а в последней - целевой характер займа. Если на стороне заимодавца выступают два или более лица, такой заем именуется синдицированным. Синдицированные займы широко распространены в международной практике, а к их преимуществам относят, во-первых, возможность распределения рисков, связанных с неисполнением обязательств на стороне должника между несколькими кредиторами, и, во-вторых, как следствие возможность предоставления займов значительных размеров. Следует отметить, что понятие синдицированного займа не является новым для российского закона. Такие термины, как "синдицированные кредиты" <121>, "синдицированные ссуды" <122>, "синдицированное кредитование" <123>, "кредиты на синдицированной (консорциальной) основе" <124>, "договоры о сделках по синдицированному кредитованию" <125>, уже достаточно прочно закрепились в российском законодательстве. Тем не менее синдицированные займы не так широко распространены в российской банковской практике, хотя в России используются с конца 1995 г. <126>.
--------------------------------
<121> Приложение 4 "Методика определения синдицированных кредитов" к Инструкции Банка России от 3 декабря 2012 г. N 139-И "Об обязательных нормативах банков"; Постановление Правительства РФ от 1 ноября 2008 г. N 803 "Об утверждении Правил предоставления государственных гарантий РФ в иностранной валюте для оказания государственной поддержки экспорта промышленной продукции (товаров, работ, услуг)".
<122> Приложение 3 "Порядок оценки кредитного риска по синдицированным ссудам" к Положению о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности, утв. Банком России 26 марта 2004 г. N 254-П.
<123> Заявление Правительства РФ N 1472п-П13, Банка России N 01-001/1280 от 5 апреля 2011 г. "О Стратегии развития банковского сектора РФ на период до 2015 г.".
<124> Методические рекомендации к Положению Банка России "О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)", утв. Банком России 5 октября 1998 г. N 273-Т; Инструкция Банка России от 4 июня 2012 г. N 138-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением".
<125> Письмо ФАС РФ от 29 декабря 2007 г. N ИА/26443 "О порядке рассмотрения соглашений".
<126> Рыкова И.Н., Фисенко Н.В. Перспективы развития синдицированного кредитования // Банковское кредитование. 2008. N 3.

Под синдицированным кредитом А.И. Сапункова, к примеру, понимает "разновидность заемного обязательства, по которому два или более кредиторов (синдикат кредиторов) обязуются предоставить одному заемщику денежные средства на условиях, определенных договором синдицированного кредита, а последний обязуется возвратить в установленный срок полученную денежную сумму, проценты за ее использование, а также возместить кредиторам иные расходы, связанные с предоставлением денежных средств" <127>. В свою очередь, С. Овсейко под синдицированным (консорциальным) кредитом понимает "совместное кредитование несколькими банками определенных проектов по одному кредитному договору, предполагающее определенную степень координации со стороны банков-кредитодателей" <128>. Особенностью синдицированных займов является не только множественность лиц на стороне кредитора, но также и солидарное положение всех из них <129>.
--------------------------------
<127> Сапункова А.И. Правовое регулирование синдицированного кредитования в международном коммерческом обороте: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2008.
<128> Овсейко С. Синдицированные (консорциальные) кредиты // Юрист. 2010. N 8.
<129> Сапункова А.И. Указ. соч.

Распространение международного кредитования связывается с развитием рынка еврокредитов <130>. Отличительная особенность еврокредита - объект договора, являющийся, по справедливому замечанию Н.К. Мейера, правом требования, выраженным и подлежащим оплате в валюте, отличной от валюты страны, на территории которой осуществляется исполнение кредитного обязательства <131>. Подобным образом еврокредиты противопоставлялись обычным внутригосударственным займам или займам, выраженным в валюте кредитора. Таким образом, в зависимости от валюты заемного обязательства можно выделить следующие виды трансграничного займа: еврокредит и международный заем, выраженный в валюте, единой для субъектов по договору. В последнем случае не исключено, что стороны могут располагаться, к примеру, в разных государствах, в то же время являться субъектами стран - участниц валютного союза: например, если заимодавец расположен во Франции, заемщик - в Италии, при этом заемное обязательство выражено в евро.
--------------------------------
<130> См., напр.: Levi M.D. International Finance: The Markets and Financial Management of Multinational Business, 1996. P. 9; Scott H.S., Wellons P.A. Op. cit. P. 13; Sercu P., Uppal R. International Financial Markets and The Firm. Chapman & Hall, 1995. P. 10; Blaise J.-B., Fouchard P., Kahn P. Op. cit. P. 21.
<131> Meyer N.K. Op. cit. P. 4.

В английской практике в зависимости от характера обязательств заимодавца выделяют "необязывающие займы" (uncommitted facility), то есть без обязанности со стороны банка предоставить определенную сумму, и "обязывающие займы" (committed facility) - займы с обязательством предоставления денежных средств <132>. Существенными признаками данных видов договора займа являются, во-первых, определенный срок действия договора и, во-вторых, наличие или отсутствие обязанности со стороны банка по выделению в пользу заемщика денежных средств на отдельном счете. К первым, как правило, относят соглашения об открытии кредитной линии <133>. Аналогичным образом английский юрист Ф. Вуд сопоставляет срочные кредиты с кредитными линиями <134>. Ф. Вуд справедливо замечает, что срочные договоры займа прекращают свое действие только при наступлении определенных условий, при этом досрочное погашение возможно только в случаях, предусмотренных договором. С другой стороны, кредитные линии прекращают свое действие и могут быть досрочно погашены только с согласия банка.
--------------------------------
<132> An Introduction to Loan Finance. Treasurer's Companion. P. 51 - 61. Официальный сайт Ассоциации корпоративных казначеев: http://www.treasurers.org/system/files/introtoloanfin.pdf.
<133> Следует отметить, что в случае предоставления "необязывающего кредита" европейские банки имеют определенные преимущества: подобные займы рассматриваются в качестве обязательств с низким риском и не учитываемых на балансе кредитной организации. См., напр.: приложение II к Директиве 2006/48/EC от 14 июня 2006 г., касающейся осуществления банковской деятельности.
<134> Wood P.R. International Loans, Bonds and Securities Regulation. London: Sweet & Maxwell, 1995. P. 3.

С.С. Стерн выделяет пять основных видов договоров займа <135>: возобновляемый заем (revolving credit), срочный заем (term loan), возобновляемый кредит, конвертируемый в срочный заем; срочный или возобновляемый заем, конвертируемый в срочный заем с уступкой прав; постоянно действующий заем (an evergreen facility). "Конвертируемый" (convertible) - прилагательное, широко используемое в практике заключения договоров по английскому праву, и, по всей видимости, означает, употребляя термин российского права, возможность новации обязательства. Перечисленные С.С. Стерн договоры могут быть объединены в две группы: договор срочного займа и возобновляемый кредит или, иными словами, кредитная линия. При этом С.С. Стерн отмечает, как и другие иностранные авторы, что от всех вышеуказанных видов договоров существенно отличается кредитная линия, которая не заключает в себе "формального обязательства" со стороны банка.
--------------------------------
<135> Stern S.S. Structuring Commercial Loan Agreements. New York: Warren, Gogham & Lamont, 1995. Section 1.02 [1].

Иногда выделяют так называемые клубные займы (club loans) - займы с ограниченным числом участников, как правило на стороне кредиторов. В данном случае критерием выделения служит не множественность лиц на стороне кредитора, как в случае с синдицированным кредитом, а условие займа об ограничении уступки кредиторами своих прав в заемном обязательстве: подобная уступка возможна только в пользу существующих кредиторов - участников заемного обязательства.
Любопытна классификация договоров, отраженная в стандартной документации Лондонской кредитной ассоциации (далее - ЛМА). Так, Ассоциацией выработаны следующие виды стандартных договоров займа: займы, предназначенные для первоклассных заемщиков (investment grade); рискованные займы (leveraged finance); займы для приобретения недвижимости (real estate finance); торговые займы (commodity finance). Таким образом, договоры займа ЛМА разделены в зависимости, с одной стороны, от "доброкачественности" заемщика и, с другой стороны, - от цели кредита: приобретение недвижимости или движимых вещей. Особенностью правоотношений, связанных с договором займа с первоклассными заемщиками, является то обстоятельство, что они не предполагают заключения обеспечительных сделок.
В практике ЕБРР выделяются, к примеру, старшие (senior), субординированные (subordinated), промежуточные (mezzanine) или конвертируемые (convertible) займы <136>. Первые три вида можно объединить в одну группу в зависимости от очередности требований сокредиторов. Подобные конструкции обязательств являются альтернативой классическому порядку очередности, который, например, установлен в ст. 64 ГК РФ и ст. 321 ГК РФ, и заключаются не в рамках обязательства с множественностью лиц (синдицированные займы), а в качестве самостоятельных соглашений между каждым заимодавцем и заемщиком в случае, когда заемщик принимает на себя заемное обязательство сразу перед несколькими заимодавцами.
--------------------------------
<136> Официальный сайт ЕБРР: http://www.ebrd.com/downloads/research/factsheets/guider.pdf.

Определенный интерес представляет договорная конструкция промежуточных или, если использовать транслитерацию, "мезонинных" займов. Отечественными авторами отмечается, что особенностью промежуточных займов является тот факт, что "инвестор не входит в капитал компании, а предоставляет ресурсы для ее развития через долговые обязательства с одновременным приобретением опциона с правом приобретения акций заемщика в будущем по определенной заранее цене" <137>. Наиболее методичным среди всех рассмотренных представляется классификация Федеральной налоговой службы, которая в утвержденной ею форме налогового расчета предлагает налогоплательщику сделать выбор между двусторонним, синдицированным, консорциальным или клубным кредитом <138>.
--------------------------------
<137> Войтович А.М. Возможности и перспективы мезонинного финансирования в инновационной экономике. Сайт в Интернете: http://conf.sfu-kras.ru/sites/mn2G13/thesis/s079/s079-012.pdf.
<138> Приказ МНС РФ от 14 апреля 2004 г. N САЭ-3-23/286@ "Об утверждении формы налогового расчета (информации) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов".

Иностранные авторы различают следующие разновидности договоров трансграничного займа в зависимости от субъектного состава <139>:
- займы, предоставляемые заимодавцами - частными лицами заемщикам - частным лицам;
- займы, предоставляемые заимодавцами - частными лицами иностранным государствам и международным организациям;
- займы, предоставляемые заимодавцами - публичными лицами заемщикам - частным лицам;
- займы, предоставляемые заимодавцами - публичными лицами иностранным государствам и международным организациям.
--------------------------------
<139> Sommers D., Broches A., Delaume G.R. Conflict Avoidance in International Loans and Monetary Agreements // Law and Contemporary Problems. New York: Durham, 1956. P. 465.

Другими словами, в зависимости от субъектного состава договоры трансграничного займа могут собой представлять: межбанковские займы (заимодавец и заемщик - банковские организации); займы, предоставляемые банками (кредиты в понимании российского права); корпоративные займы; суверенные займы (договоры трансграничного займа, в которых заемщиком выступает государство). Отдельным видом трансграничного займа с участием коммерческих организаций являются так называемые корпоративные займы. К особенностям корпоративных займов можно отнести следующие:
- кредитором в корпоративном займе выступают иностранные материнские общества, которые предоставляют своим дочерним обществам, расположенным на территории иностранного государства, займы для развития их коммерческой деятельности;
- размер процентной ставки по указанным займам обычно значительно ниже рыночных;
- корпоративные займы чаще всего предоставляются в виде кредитных линий, которые дают право дочерним обществам получать заемные средства по мере необходимости;
- корпоративные займы предоставляются без соответствующего обеспечения, поскольку дочерние общества находятся в стопроцентной зависимости от своих иностранных учредителей, а последние имеют возможность напрямую контролировать использование таких займов.
Следует отметить классификацию займов с участием государства, предложенную А.В. Шамраевым, который предлагает сгруппировать кредиты иностранным государствам в зависимости от следующих факторов <140>:
(1) степени вовлеченности государства в международную кредитную сделку:
- предоставляемые иностранному государству как таковому;
- предоставляемые административно-территориальным единицам иностранного государства;
- предоставляемые юридическим лицам (в том числе центральным банкам), находящимся в государственной собственности;
(2) характера получения и цели использования:
- получаемые на основании государственных полномочий (jure imperii) и используемые для публичных нужд;
- получаемые на основании гражданской правоспособности (jure gestionis) и используемые в целях извлечения прибыли.
--------------------------------
<140> Шамраев А.В. Указ. соч. С. 29.

Таким образом, существующее многообразие договоров трансграничного займа можно классифицировать следующим образом:
(1) в зависимости от количества субъектов:
- двусторонние;
- многосторонние (в том числе синдицированные);
(2) в зависимости от цели займа:
- займы, заключаемые в рамках проектного финансирования;
- торговые займы;
(3) в зависимости от валюты заемного обязательства:
- еврокредиты;
- займы, выраженные в валюте, единой для всех субъектов договора;
(4) в зависимости от характера обязательств заимодавца:
- обязывающие займы;
- необязывающие займы (кредитные линии);
(5) в зависимости от "доброкачественности" заемщика:
- займы, предназначенные для первоклассных заемщиков;
- рискованные займы;
(6) в зависимости от очередности требований созаимодавцев:
- старшие займы;
- промежуточные займы;
- субординированные займы;
(7) в зависимости от особенностей субъектного состава:
- межбанковские займы;
- кредиты;
- суверенные займы;
- корпоративные займы;
(8) иные:
- конвертируемые займы;
- клубные займы;
- постоянно действующие займы.
Приведенная классификация призвана не только проиллюстрировать разнообразие видов трансграничного займа, применяемых в практике трансграничного финансирования, но также и помочь сориентироваться в содержании обязательств, возникающих из того или иного договора трансграничного займа.

Безымянная страница

Rambler's Top100
На правах рекламы:
Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!