Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Договор трансграничного займа: право и практика
Данный материал посвящен изучению конструкции договора трансграничного займа, а также связанных с ним правоотношений, особенностей их субъектного и объектного состава и содержания. Автор рассматривает, как договор займа регулировался и регулируется в зарубежном праве (в том числе в праве мусульманских стран), какие формы он приобретает, чем является и какие разновидности имеет; исследует вопросы права, применимого к договору трансграничного займа.
1.4. Коммерческие организации

Коммерческие организации выступают главным образом на стороне заемщиков и третьих лиц. Заемщиком в договоре трансграничного займа может выступать любое дееспособное лицо. Тем не менее на практике в договоре трансграничного займа заемщиками выступают крупные коммерческие предприятия <186>, поскольку только такие организации могут позволить себе принять значительные обязательства, содержащиеся в соответствующих договорах, и предоставить необходимое обеспечение под крупный международный заем. Иногда заемщик выступает головной организацией группы компаний, участнику или некоторым участникам которых будут предоставлены последующие займы <187>. В таких случаях исполнение обязательств заемщика, скорее всего, будет обеспечено его дочерними предприятиями, например, путем предоставления поручительства, залога долей (акций), движимого имущества или ипотеки.
--------------------------------
<186> Wood P.R. International Loans, Bonds and Securities Regulation. London: Sweet & Maxwell, 1995. P. 3; Шамраев А.В. Указ. соч. С. 12.
<187> См., напр.: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 декабря 2013 г. N 09АП-42306/2013-ГК.

Отдельная категория субъектов в правоотношениях, связанных с договором трансграничного займа, - третьи лица. Третьи лица не являются субъектами собственно заемного обязательства: они выступают поручителями, залогодателями, гарантами либо оказывают посреднические услуги. В некоторых правоотношениях роль третьего лица может принимать на себя заемщик: к примеру, в случае если в обеспечение кредита предоставляется имущество, принадлежащее заемщику, последний будет также выступать залогодателем по обеспечительному обязательству. С другой стороны, заимодавец в подавляющем большинстве случаев в отношениях с третьими лицами будет выступать кредитором: залогодержателем в договоре залога, бенефициаром в банковской гарантии, кредитором в поручительстве и проч.
Третьи лица в правоотношениях, связанных с договором трансграничного займа, - это главным образом лица, предоставляющие обеспечение. В качестве обеспечения по международному займу широко используется поручительство. Поручителем может выступить как юридическое лицо (в том числе кредитная организация), физическое лицо, так и правительственный орган. Иногда поручителями выступают лица, принадлежащие к одной группе компаний, - в подобном случае может иметь место нисходящее (down-stream), восходящее (up-stream) и горизонтальное (cross-stream) поручительство. В нисходящем поручительстве поручителем выступает материнское общество, а должником - дочернее, в то время как в восходящем поручительстве - наоборот: дочернее общество выступает поручителем по обязательствам материнского общества. В горизонтальном поручительстве поручителем и должником выступают дочерние общества единого материнского общества. Проведение различия между нисходящим, восходящим и горизонтальным поручительством позволяет продемонстрировать основания, которые могут послужить поводом для оспаривания сделок из поручительства. В данном случае речь идет о так называемой корпоративной выгоде (corporate benefit) <188>.
--------------------------------
<188> См.: Попытка ВАС РФ прояснить понятие корпоративной выгоды // Обзор изменений в законодательстве компании. М.: Дентонс Юроп. Август, 2013.

Иная форма участия третьих лиц в правоотношениях, связанных с договором трансграничного займа, - посредничество. Несмотря на то что посредничество не находит широкого распространения в двусторонних договорах трансграничного займа, в практике договоров синдицированного займа посредничество используется достаточно часто и может приобретать различные формы. Наиболее распространенными формами посредничества являются агентские отношения. Агент выполняет функции представительства кредиторов по широкому кругу вопросов, связанных с заемным обязательством, - от получения и работы с поступающей от заемщика и кредиторов корреспонденции до осуществления определенных прав заимодавцев. В случае с обеспечением стороны могут также оговорить отдельную кандидатуру - агента по обеспечению (управляющего обеспечением). Управляющий обеспечением - институт, широко используемый в практике международного заимствования и нашедший свое воплощение в новой редакции ст. 356 ГК РФ, которая предусматривает возможность заключения договора управления залогом. Своеобразно институт управляющего обеспечением используется в отношениях, связанных с безакцептным списанием средств по договору банковского счета, - "способе обеспечения", широко используемом в практике международных займов с участием иностранных банков: в данном случае управляющим обеспечением именуют банк, в котором открыты счета должника-заемщика <189>.
--------------------------------
<189> Договором о безакцептном списании денежных средств (direct debit agreement) предусматривается право заимодавца списывать поступающие на определенный счет заемщика денежные средства на основании заранее данного акцепта. См.: п. 2.9.1 Положения ЦБ РФ о правилах осуществления перевода денежных средств от 19 июня 2012 г. N 383-П.

Важным звеном в правоотношениях, связанных с договором трансграничного займа, являются юридические советники. В их обязанности может входить не только предоставление консультаций и выдача заключений применительно к правоотношениям, в которые вступают заемщик и заимодавец (на практике и с той и с другой стороны будет стоять армия юридических советников), но также и осуществление определенных действий, связанных с заключением договора. К примеру, юридический советник может выполнять роль лица, уполномоченного на совершение действий, необходимых для заключения договора "между отсутствующими" сторонами. В подчиненных английскому праву договорах широко распространена практика "удаленного заключения соглашений": юридический консультант отправляет по электронной почте каждой стороне окончательно согласованную форму соглашения.
Сторона распечатывает необходимое количество экземпляров и подписывает их и затем отправляет по электронной почте консультанту, который по получении соответствующих документов от всех сторон формирует копию подписанного соглашения в качестве единого документа. Впоследствии оригиналы подписанных страниц высылаются юридическому консультанту, который "доводит" подписание до логического завершения, рассылая оригиналы договоров сторонам. Несмотря на простоту и удобство такого порядка заключения договора, в договорной практике по английскому праву не обошлось без злоупотреблений со стороны уполномоченного лица - консультанта <190>.
--------------------------------
<190> См., напр., дело "Меркюри": [2008] EWHC2721 (Admin). Сайт в Интернете: http://www.bailii.org/ew/cases/EWHC/Admin/2008/2721.html.

Безымянная страница

Rambler's Top100
На правах рекламы:
Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!