Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Договор трансграничного займа: право и практика
Данный материал посвящен изучению конструкции договора трансграничного займа, а также связанных с ним правоотношений, особенностей их субъектного и объектного состава и содержания. Автор рассматривает, как договор займа регулировался и регулируется в зарубежном праве (в том числе в праве мусульманских стран), какие формы он приобретает, чем является и какие разновидности имеет; исследует вопросы права, применимого к договору трансграничного займа.
2.1. Понятие предварительных условий

Предварительные условия (conditions precedent) "предваряют" заемное обязательство: прежде чем заемщик приобретет право требовать от заимодавца предоставления денежных средств, заемщику необходимо выполнить ряд определенных условий. Основная цель предварительных условий - подтвердить дееспособность заемщика на заключение договора трансграничного займа и надлежащее исполнение обязательств по нему. Предварительные условия заключаются в предоставлении заемщиком и/или третьими лицами определенных документов, к примеру:
- документов, касающихся право- и дееспособности указанных лиц (выписки из государственных реестров, учредительные документы, внутренние документы и доверенности, подтверждающие полномочия представителей, корпоративные одобрения, разрешения государственных органов);
- документов, относящихся к объектам, предоставляемым в обеспечение (к примеру, выписки из государственных реестров прав на недвижимое и движимое имущество);
- документов, подтверждающих возникновение залога, ипотеки или иных обязательств, обеспечивающих обязательства по договору трансграничного займа (к примеру, договор ипотеки с проставленным штампом регистрирующего органа, свидетельство о праве собственности на недвижимое имущество, подтверждающее возникшее обременение);
- документов, определенных по взаимной договоренности сторон и в зависимости от специфики и целей займа (к примеру, документы, содержащие подтверждение о том, что указанные заимодавцем лица были назначены в органы управления заемщика, или о том, что структура собственности заемщика была изменена определенным образом).
Указанные выше документы призваны подтвердить определенные обстоятельства, которые могут как зависеть от воли заемщика (оформление и предоставление соответствующих внутренних корпоративных документов и т.п.), так и не зависеть от его воли и находиться вне его контроля (обеспечение заключения договоров с третьими лицами, государственная регистрация и выдача государственных лицензий и т.п. <202>). Предоставляемые заемщиком документы подтверждают заключение соответствующих договоров между заемщиком и заимодавцем и/или третьими лицами либо сведения, которые хотел бы получить заимодавец для оценки всех обстоятельств, существующих на момент предоставления займа.
--------------------------------
<202> В последнем случае стороны предусматривают обязательство заемщика приложить "все разумные усилия" (best reasonable endeavors), необходимые для того, чтобы указанные условия наступили. См., напр.: A Guide to "Reasonable", "All Reasonable" and "Best Endeavors" Clauses // Clifford Chance: Briefing Note. 2012. Сайт в Интернете: http://www.cliffordchance.com/briefings/2012/06/a_guide_to_reasonableallreasonablean0.html/A-Guide-to-Reasonable.

В любом случае данные документы представляют собой форму, в которую в конечном итоге облекаются обстоятельства, в зависимости от которых поставлено возникновение прав и обязанностей по договору займа. Следует отметить, что требования к форме документов, подтверждающих соответствующие обстоятельства, могут определяться как применимым правом (к примеру, обязательные требования, касающиеся формы договора залога, ипотеки), требованиями делового оборота (к примеру, предоставление заверений в определенной форме <203>) либо непосредственными требованиями заимодавца <204>.
--------------------------------
<203> Предварительные условия могут отсылать к другим положениям договора, таким, как заверения и гарантии, и касаться подтверждений того, что все условия исполнения обязательств действуют на момент предоставления суммы займа и что заемщик имеет возможность исполнить свои обязательства надлежащим образом. См.: Wood P.R. Law and Practice of International Finance. London: Sweet & Maxwell, 2008. P. 100. В практике международного финансирования данное условие удовлетворяется путем предоставления так называемого сертификата должностных лиц (officers' certificate) заемщика. Сертификат должностных лиц, как правило, выдается единоличным исполнительным органом и главным бухгалтером заемщика и содержит утверждения указанных лиц о том, что заемщик имеет необходимую дееспособность для заключения и исполнения договора, подтверждает финансовую состоятельность заемщика, а также тот факт, что заем не требует одобрения в силу применимого законодательства (или был одобрен - в случае если такое одобрение требуется). По юридической силе такой документ можно приравнять к заверениям, предоставляемым заемщиком, равно как и к документу, который может иметь доказательственную силу в случае судебного разбирательства.
<204> Обычно предварительные условия завершаются отсылкой к предоставлению "иных документов, определяемых по усмотрению заимодавца". Подобная отсылка - ключевой момент заемного правоотношения, поскольку ставит вопрос его окончательного возникновения в зависимость от воли заимодавца.

В некоторых случаях стороны могут предусмотреть, что исполнение тех или иных предварительных условий является основанием вступления в силу определенной части обязательств по договору, в то время как оставшиеся предварительные условия - другой части обязательств. Так, например, стороны могут предусмотреть, что заемщик вправе получить первую часть займа после того, как представит все документы, связанные с право- и дееспособностью, а остальную часть займа - после получения заимодавцем подтверждения того, что обеспечение уже возникло.
Вопрос правовой природы предварительных условий договоров трансграничного займа не освещен должным образом в отечественной литературе. А.В. Шамраев и О. Попова указывают на то обстоятельство, что обязательства кредитора по предоставлению кредита обычно обусловлены соблюдением заемщиком предварительных условий <205>. Я.С. Акимов лишь отмечает, что договор займа вступает в силу с момента подписания, однако "средства поступают только после выполнения предварительных условий" <206>. Другие авторы, напротив, утверждают, что кредитный договор в принципе не может существовать в режиме условной сделки - срок его действия характеризуется конкретными параметрами: либо датой, либо периодом (установление срока действия кредитного договора иным способом противоречит и закону, и существу такого договора) <207>. Однако ни в одной из работ отечественных авторов последовательно не освещена правовая природа подобных условий - возможно, это обстоятельство объясняет и существующие различия во взглядах отечественных юристов.
--------------------------------
<205> Шамраев А.В. Указ. соч. С. 15; Попова О. Сроки в кредитном договоре // Финансовая газета. Региональный выпуск. 2005. N 2.
<206> Акимов Я.С. Правовые аспекты синдицированного кредитования // Юридическая работа в кредитной организации. 2006. N 5.
<207> Соломин С.К. Банковский кредит: проблемы теории и практики. М.: Юстицинформ, 2009.

Безымянная страница

Юридическая литература:
- Юридическая помощь: вопросы и ответы
- Трудовое право России: Учебник
- Наследственное право
- Юридический справочник застройщика
- Гражданское право: Учебник : Том 1
- Единый налог на вмененный доход: практика применения
- Защита прав потребителей жилищно-коммунальных услуг: как отстоять свое право на комфортное проживание в многоквартирном доме
- Транспортные преступления: понятие, виды, характеристика: Монография
- Бюджетное право: Учебник
- Страхование для граждан: ОСАГО, каско, ипотека
- Договор трансграничного займа: право и практика
- Судебный конституционный нормоконтроль: осмысление российского опыта: Монография
- Несостоятельность (банкротство) юридических и физических лиц: Учебное пособие
- Оценочная деятельность в арбитражном и гражданском процессе
- Административное судопроизводство
- Деликтные обязательства и деликтная ответственность в английском, немецком и французском праве
- Гражданское право том 1
- Гражданское право том 2
- Защита интеллектуальных прав
- Право интеллектуальной собственности
- Земельное право
- Налоговое право
- Конституционно-правовые основы антикоррупционных реформ в России и за рубежом
- Семейное право
- Конституционное право Российской Федерации
Rambler's Top100
На правах рекламы:

Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!