Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Договор трансграничного займа: право и практика
Данный материал посвящен изучению конструкции договора трансграничного займа, а также связанных с ним правоотношений, особенностей их субъектного и объектного состава и содержания. Автор рассматривает, как договор займа регулировался и регулируется в зарубежном праве (в том числе в праве мусульманских стран), какие формы он приобретает, чем является и какие разновидности имеет; исследует вопросы права, применимого к договору трансграничного займа.
3.2. Условия о предмете

Основным звеном договора трансграничного займа является его предмет: одна сторона (заимодавец) обязуется предоставить другой стороне (заемщику) определенную денежную сумму (сумму займа), а заемщик обязуется возвратить сумму займа по истечении определенного договором срока вместе с процентами за пользование суммой займа, комиссиями и другими платежами. Именно в предмете соглашения - сумме займа, его сроке, размере процентов и иных платежей - содержится тот объем обязательств, который принимают на себя заимодавец и заемщик и который при определенных обстоятельствах будет предметом корпоративного одобрения органов управления как заимодавца, так и заемщика.
Условие о проценте займа находится в тесной связи с обстоятельствами, в которых находится заимодавец (банк) в момент осуществления выплат в соответствии с договором. Поскольку источником заемных средств банков являются не столько средства вкладчиков, сколько те средства, которые доступны на рынке межбанковского кредита, договор трансграничного займа будет содержать условия, отражающие указанные обстоятельства. Как правило, процентная ставка по международному займу определяется как плавающая и состоит из суммы фиксированной ставки (так называемой маржи), а также одной или нескольких рыночных ставок (например, упомянутые выше ЛИБОР, ЕВРИБОР или МОСПРАЙМ <234>). Учитывая, что плавающая процентная ставка напрямую зависит от состояния рынка, который время от времени подвержен кризисным явлениям, для подобных ситуаций в договоры трансграничного займа включается условие, согласно которому в случае негативного изменения рыночной конъюнктуры (market disruption) стороны обязуются согласовать новый порядок определения процентной ставки <235>.
--------------------------------
<234> См., напр.: Положение о формировании индикативной ставки предоставления рублевых кредитов (депозитов) на московском рынке MosPrime Rate - Moscow Prime Offered Rate // Сайт в Интернете: http://mosprime.com/methodology.html. Любопытным является определение правовой природы плавающей процентной ставки, выработанное российскими судами по спорам, связанным с потребительскими займами. Так, цитируя решение одного из судов апелляционной инстанции, ВАС РФ указал, что в долгосрочных кредитных отношениях изменяющаяся процентная ставка позволяет сторонам договора заранее учесть возможные риски (изменение уровня инфляции или средних процентных ставок по аналогичным кредитам и т.д.). См.: п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. N 146 "Обзор судебной практики по некоторым вопросам, связанным с применением к банкам административной ответственности за нарушение законодательства о защите прав потребителей при заключении кредитных договоров".
<235> В одном из дел, рассмотренных российским судом, стороны определили в качестве случая неисполнения наступление мирового финансового кризиса, и суд счел их требования обоснованными. См.: решение Арбитражного суда г. Москвы от 8 ноября 2010 г. по делу N А40-91200/10-10-693.

Условия договора трансграничного займа о сроках также разнообразны. Особенностью договоров трансграничного займа является то обстоятельство, что срок вступления в силу большинства обязательств, содержащихся в договоре, определяется не календарной датой, а указанием на событие. При этом событие может зависеть как от воли обеих сторон, так и от воли одной из них. В договоре трансграничного займа может быть предусмотрено несколько сроков: срок исполнения предварительных условий, срок вступления в силу и действия договора займа, срок заключения и действия обеспечительных сделок, срок устранения ненадлежащего исполнения обязательств, сроки уведомления сторон и мирного разрешения споров и др. Следует отметить, что международная практика определения сроков в целом не отличается от принципов исчисления сроков, закрепленных в ГК РФ: сроки в договоре займа могут определяться календарной датой или истечением периода времени, который может исчисляться годами, месяцами, неделями, днями или часами, а также указанием на событие.
Первоначальный срок, в зависимость от которого поставлены все остальные сроки, определяется чаще всего датой так называемого закрытия сделки <236>. Использование подобной конструкции объясняется исполнением заемщиком предварительных условий, то есть возникновением определенных обстоятельств, при наступлении которых заимодавец приступит к исполнению своих обязательств из договора займа. В большинстве случаев дата закрытия определяется датой уведомления заимодавцем заемщика о том, что все предварительные условия были выполнены <237>. С момента закрытия сделки начинает течь срок, в течение которого заемщик вправе воспользоваться суммой займа: для этого последний направляет в адрес заимодавца специальное уведомление о выборке средств (drawdown request). В свою очередь, как только сумма займа предоставлена заемщику, начинает течь срок, в течение которого начисляются проценты, то есть наступает так называемый процентный период. Процентный период - срок, по истечении которого заемщик обязан уплатить проценты за пользование всей предоставленной суммой или, в зависимости от обстоятельств, частью займа.
--------------------------------
<236> Подобные условия можно найти и в практике российских судов. См., напр.: Определение ВАС РФ от 22 июня 2011 г. N ВАС-7496/11. Аналогичный подход используется в большинстве международных сделок, таких, как купля-продажа акций, акционерные соглашения и пр.
<237> В этой связи следует отметить, что подобная практика определения срока вступления в силу договора несколько отличается от требований, установленных в ГК РФ. В соответствии со ст. 190 ГК РФ срок может определяться указанием на событие, которое должно неизбежно (выделено мной. - Прим. авт.) наступить. Поскольку практика договоров трансграничного займа идет по пути предоставления заимодавцу полной автономии в отношении решения предоставления займа, в данном случае неизбежность события - уведомление заимодавцем заемщика - отсутствует.

Иногда в условии о предмете отражается не только собственно заемное обязательство, но также и цель такого обязательства. В случае если в договоре указана цель займа, по общему правилу ст. 814 ГК РФ признает его целевым займом, в соответствии с которым, если заемщик не использует предоставленный заем согласно цели займа, у заимодавца появляется право требования досрочного возврата суммы займа. Несколько иной подход к природе целевого займа содержится в английском праве. В деле Barclays Bank Ltd v. Quistclose Investments Ltd. <238>, рассмотренном английским судом, было указано, что в случаях, когда заем предоставляется на определенные цели, например на уплату заемщиком денежной суммы третьему лицу, у заимодавца возникает не столько право требования к заемщику, сколько права доверительного собственника: в указанных случаях образуется не заемное обязательство, а отношение доверительной собственности, в котором переданные средства полностью не переходят в собственность заемщика. Таким образом, правила о целевом займе по английскому праву отличаются от соответствующих правил российского права.
--------------------------------
<238> Barclays Bank Ltd v. Quistclose Investments Ltd. [1970]. AC567. Сайт в Интернете: http://www.bailii.Org/uk/cases/UKHL/1968/4.html.

В договорах трансграничного займа предусматриваются различные комиссии и платежи. Комиссии уплачиваются в связи с возникновением, изменением и прекращением заемного обязательства. Одна из самых распространенных комиссий, связанных с возникновением заемного обязательства, - комиссия за принятие заимодавцем обязательства предоставить заем (commitment fee). Договором трансграничного займа также может быть предусмотрена комиссия за досрочный возврат (early repayment ("prepayment") fee)) или за досрочное прекращение (early termination fee) заемного обязательства. В последнем случае плата представляет собой компенсацию заимодавцу той выгоды, которую заимодавец мог бы получить от уплаты процентов, если бы сумма займа была использована в течение всего обозначенного срока. В российской практике банки также возлагают на заемщиков обязательства по оплате операций по ссудному счету <239>.
--------------------------------
<239> Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2011 г. по делу N А41-3443/11.

Необходимо отметить, что согласно российской судебной практике некоторые сделки по уплате комиссий в пользу банков, используемые в международной банковской деятельности, могут быть признаны недействительными. Общий принцип заключается в том, что банк имеет право на получение отдельного вознаграждения (комиссии) наряду с процентами за пользование кредитом в том случае, если оно установлено за оказание самостоятельной услуги клиенту; в других случаях суду предстоит оценить, могут ли указанные комиссии быть отнесены к плате за пользование кредитом <240>. В зоне риска находятся условия договора о тех комиссиях, обязанность по уплате которых является периодической, а сумма определяется как процент от остатка задолженности заемщика перед банком на дату платежа (комиссия за поддержание лимита кредитной линии, за ведение ссудного счета). Суды могут признать подобные сделки притворными как прикрывающими договоренность сторон о плате за кредит, которая складывается из размера процентов, установленных в договоре, а также всех названных в договоре комиссий. Более того, велика вероятность, что уплата такой комиссии, как комиссия за рассмотрение кредитной заявки или за выдачу кредита, может быть признана недействительной по российскому праву: если подобные комиссии взимаются за стандартные действия, без совершения которых банк не смог бы заключить и исполнить кредитный договор, они признаются ничтожными.
--------------------------------
<240> Пункт 4 информационного письма Президиума ВАС РФ N 147 от 13 сентября 2011 г. "Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса РФ о кредитном договоре".

Другие платежи, помимо комиссий, направлены на то, чтобы снизить издержки, связанные с исполнением по договору трансграничного займа. В международной практике широко используется так называемый механизм защиты маржи <241>. Поскольку маржа - разница между суммой, которая предоставляется заемщику, и суммой, которую заемщик возвращает, - является основной прибылью заимодавца по сделке, последний будет заинтересован в том, чтобы получить свой доход чистым. Это означает, что в том случае, когда заемщик в силу императивных норм применимого права обязан производить какие-либо удержания, сумма, которую в конечном итоге получает заимодавец, должна оставаться одной и той же. К числу таких механизмов относят обязательства по "налоговой доплате" (tax gross-up) и по возмещению валютных издержек (currency indemnity). Еще один вид платежей производится в рамках обязательства по возмещению последствий неисполнения обязательств заемщика (default indemnity). Указанное обязательство, принимаемое заемщиком, покрывает возмещение убытков, связанных с реализацией и защитой прав кредитора по договору в случае неисполнения обязательств заемщиком. По российскому праву подобные обязательства могут быть квалифицированы в качестве договорной неустойки (п. 1 ст. 330 ГК РФ), и, как следствие, размер таких обязательств может быть уменьшен российским судом.
--------------------------------
<241> Wood P.R. International Loans, Bonds, Guarantees, Legal Opinions. Sweet & Maxwell, 2007. P. 60.

Безымянная страница

Юридическая литература:
- Юридическая помощь: вопросы и ответы
- Трудовое право России: Учебник
- Наследственное право
- Юридический справочник застройщика
- Гражданское право: Учебник : Том 1
- Единый налог на вмененный доход: практика применения
- Защита прав потребителей жилищно-коммунальных услуг: как отстоять свое право на комфортное проживание в многоквартирном доме
- Транспортные преступления: понятие, виды, характеристика: Монография
- Бюджетное право: Учебник
- Страхование для граждан: ОСАГО, каско, ипотека
- Договор трансграничного займа: право и практика
- Судебный конституционный нормоконтроль: осмысление российского опыта: Монография
- Несостоятельность (банкротство) юридических и физических лиц: Учебное пособие
- Оценочная деятельность в арбитражном и гражданском процессе
- Административное судопроизводство
- Деликтные обязательства и деликтная ответственность в английском, немецком и французском праве
- Гражданское право том 1
- Гражданское право том 2
- Защита интеллектуальных прав
- Право интеллектуальной собственности
- Земельное право
- Налоговое право
- Конституционно-правовые основы антикоррупционных реформ в России и за рубежом
- Семейное право
- Конституционное право Российской Федерации
Rambler's Top100
На правах рекламы:

Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!