Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Договор трансграничного займа: право и практика
Данный материал посвящен изучению конструкции договора трансграничного займа, а также связанных с ним правоотношений, особенностей их субъектного и объектного состава и содержания. Автор рассматривает, как договор займа регулировался и регулируется в зарубежном праве (в том числе в праве мусульманских стран), какие формы он приобретает, чем является и какие разновидности имеет; исследует вопросы права, применимого к договору трансграничного займа.
3.4. Права и обязанности сторон

Помимо прав и обязанностей сторон, касающихся предварительных условий, предмета займа, заверений и гарантий, стороны могут предусмотреть дополнительные к заемному правоотношению обязательства. Основным правом заемщика является право на получение займа. Заемщик вправе получить заем, направив уведомление о выборке (drawdown request). Право на направление уведомления о выборке у заемщика возникнет только после того, как все предварительные условия будут выполнены. В зависимости от договоренностей сторон заемщик вправе получить (выбрать) как всю сумму, так и определенные ее части, как в любой момент действия заемного обязательства, так и в определенные его периоды.
Особого внимания заслуживает такое распространенное в договорах трансграничного займа обязательство, как запрет на залог (negative pledge), заключающееся в обязанности заемщика не обременять принадлежащее ему имущество. Несмотря на принятое наименование, данное обязательство может покрывать и другие, не связанные с залогом обязанности заемщика. По замечанию иностранных авторов подобные условия могут возлагать на заемщика обязанность не принимать денежных обязательств определенного вида и величины (не получать займы, не выпускать облигации, превышающие определенный лимит) <255>, однако подобный подход использовался на наиболее ранних стадиях развития трансграничных отношений. В данное время для указанных целей заимодавцы предпочитают включать условия, содержащие так называемые финансовые ковенанты (financial covenants).
--------------------------------
<255> Asiedu-Akrofi D. Negative Pledge Clauses in International Loan Agreements // Law and Policy in International Business. 1995. P. 2.

Цель обязательства о запрете залога заключается в том, чтобы сохранить имущественное положение заемщика на уровне не ниже того, который существовал на момент выдачи займа. Следует отметить, что данное положение касается не только и не столько имущества, предоставляемого в обеспечение в связи с займом, сколько всего имущества заемщика <256>. В международной практике стороны, как правило, предусматривают, что в случае, если заемщик намерен передать какую-либо часть или все свое имущество в залог, он обязан получить согласие заимодавца на подобную сделку <257>. Выделяют так называемые информационные обязательства, которые призваны обеспечить заимодавца информацией об экономическом и правовом состоянии заемщика, а также в случае с целевым займом - об использовании заемных средств на обозначенные цели. По замечанию А. МакНайта, со стороны заимодавца цель данных положений - обеспечить соблюдение надлежащего финансового, экономического и юридического состояния заемщика в период действия заемного обязательства, а также обеспечить непрерывный поток информации в адрес заимодавца <258>.
--------------------------------
<256> В то же время зарубежными и отечественными авторами отмечается, что в последнее время подобные обязательства используются в договорах займа в связи с запретом осуществлять непосредственно залог, но также и другие действия по распоряжению не только имуществом. См.: Гравин Д.И. Указ. соч. С. 145; McKnight A. Op. cit. P. 152 - 153.
<257> Необходимо отметить, что в свете последней редакции ст. 342 ГК РФ стороны не могут ограничить договором право заемщика на последующий залог. Тем не менее в качестве альтернативы заимодавец может определить в договоре залога условия, которым должен отвечать последующий залог (п. 2 ст. 342 ГК РФ).
<258> McKnight A. Op. cit. P. 144.

Другой блок обязательств относится к финансовым обязательствам или, как принято именовать их на практике, ковенантам (financial covenants). Финансовые обязательства касаются экономического состояния заемщика и относятся к сфере корпоративных финансов: последний принимает на себя обязательства либо поддерживать определенный уровень соотношения активов и пассивов в своей деятельности, либо не допустить того, чтобы этот уровень оказался ниже предела, указанного в договоре трансграничного займа. Иногда финансовое обязательство заключается в обязанности заемщика поддерживать такой уровень ежемесячного (квартального, годового) дохода, который был бы выше уплачиваемых ежемесячно (в квартал, год) процентов по займу.
Еще одним обязательством, распространенным в договорах трансграничного займа, является условие, в соответствии с которым денежные требования заимодавца к заемщику по договору в случае несостоятельности последнего должны удовлетворяться в равной пропорции к необеспеченным требованиям других кредиторов заемщика (pari passu clause). Подобные условия используются в случаях, когда заимодавец предоставляет заем без получения обеспечения обязательств заемщика. Изначально подобные обязательства использовались в практике заключения международных договоров займа и облигаций с участием государств и международных организаций (суверенных займах), но впоследствии распространились и на сферу отношений с участием юридических лиц <259>. По своей природе подобное обязательство относится, скорее всего, к заверениям, предоставляемым заемщиком: принимая во внимание, что порядок удовлетворения требований при несостоятельности в большинстве государств установлен в императивном порядке, заемщик сможет принять соответствующее обязательство только в том случае, если на момент заключения договора он может быть уверенным в том, что исполнит данное обязательство без нарушения соответствующих императивных норм.
--------------------------------
<259> См., напр.: Buchheit L.C., Pam J.S. The Pari Passu Clause in Sovereign Debt Instruments // International Financial Law Review. 2004; Pari Passu Clauses: Analysis of the Role, Use and Meaning of Pari Passu Clauses in Sovereign Debt Obligations as a Matter of English Law. London: Financial Markets Law Committee, Bank of England. 2005. В международных заемных правоотношениях с участием суверенных лиц (государств) в качестве заемщика подобные обязательства относятся не ко всем обязательствам заемщика, а только к внешним долговым требованиям.

Безымянная страница

Rambler's Top100
На правах рекламы:
Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!