Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Договор трансграничного займа: право и практика
Данный материал посвящен изучению конструкции договора трансграничного займа, а также связанных с ним правоотношений, особенностей их субъектного и объектного состава и содержания. Автор рассматривает, как договор займа регулировался и регулируется в зарубежном праве (в том числе в праве мусульманских стран), какие формы он приобретает, чем является и какие разновидности имеет; исследует вопросы права, применимого к договору трансграничного займа.
§ 5. Договор трансграничного синдицированного займа

Особенности содержания договоров трансграничного синдицированного займа отражают специфику данного вида договора. Во-первых, поскольку на стороне заимодавцев выступает несколько лиц, договор будет содержать обязательства, касающиеся полномочий организатора синдикации (arranger). Организатор, как правило, тот из заимодавцев, с которым заемщик имеет сложившиеся отношения и который является также и инициатором синдиката (mandated lead arranger) <269>. Организатор выполняет ряд важных для синдицированного займа функций:
- согласовывает условия договора и сделок, обеспечивающих заемное обязательство, между заемщиком и участниками - другими кредиторами (co-arrangers);
- следит за исполнением обязательств заемщиком;
- получает уведомления, направляемые заемщиком в связи с исполнением договора трансграничного синдицированного займа;
- выступает в роли распорядителя сумм, поступающих от заемщика в связи с исполнением договора трансграничного синдицированного займа, в пользу других кредиторов <270>.
--------------------------------
<269> Guide to Syndicated Loans and Leveraged Finance Transactions. London: Loan Market Association, 2013. Официальный сайт ЛМА: http://www.lma.eu.com/documents.aspx.
<270> Ibid.

Организатор назначается заемщиком путем так называемого мандатного письма (mandate letter) или поручения <271>, которое предоставляется заемщиком агенту вместе с соглашением об основных условиях (termsheet). По своей правовой природе мандатное письмо является поручением заемщика организатору по согласованию условий предстоящего заемного обязательства. Как отмечается юридической экспертной группой комитета по синдицированному кредиту Ассоциации региональных банков "Россия", мандатное письмо регулирует такие вопросы, как назначение кредиторов, условия такого назначения, их функции, в том числе в форме приглашения кредиторам участвовать в синдикации, положения о конфиденциальности, разрешение конфликтов интересов и т.д. При этом мандатное письмо может рассматриваться как договор о возмездном оказании услуг по российскому праву <272>.
--------------------------------
<271> Шамраев А.В. Указ. соч. С. 22.
<272> Стандартная документация в сделках синдицированного кредитования // Ассоциация региональных банков "Россия". М., 2012. С. 54. Сайт в Интернете: http://data.cbonds.info/publication/asros.pdf.

Несмотря на то что мандатное письмо содержит основные условия, на которых заемщик намерен заключить договор и которым организатор должен следовать, в определенных случаях агенту предоставляется право отступить от условий, изложенных в мандатном письме и соглашении об основных условиях, и заключить договор трансграничного займа на иных условиях. Подобное обязательство именуется условием об "эластичности рынка" (market flex provision) <273>. Существо подобной оговорки заключается в том, что в случае изменения рыночной конъюнктуры или невозможности привлечь необходимое количество кредиторов организатор вправе согласовать условия иные, чем те, которые были изначально указаны в мандатном письме и соглашении об основных условиях (повысить процентные ставки, изменить сумму или срок займа).
--------------------------------
<273> McKnight A. Op. cit. P. 431.

Во-вторых, договоры трансграничного синдицированного займа содержат обязательства кредиторов по отношению друг к другу. Кредиторы в договоре трансграничного займа осуществляют свои права и обязанности совместно, большинством голосов. В этой связи договор будет содержать соответствующие условия, касающиеся порядка принятия решений кредиторами, а также ответственности кредиторов друг перед другом.
В-третьих, для осуществления своих полномочий кредиторы назначают один из банков в качестве агента, который будет действовать от их имени и в их интересах. По мнению А.Ю. Бурковой, основная задача агента - администрирование основных вопросов в синдикате; именно агент является тем лицом, который получает кредитные денежные средства, предоставляет их заемщику и потом распределяет полученные от должника суммы между кредиторами <274>. К обязанностям банка-агента А.В. Шамраев относит следующие <275>:
- исполнять свои обязанности перед кредиторами с должной заботливостью <276>;
- осуществлять контроль за исполнением заемщиком своих обязательств по кредитному соглашению и контроль за кредитной документацией;
- не допускать конфликта между своими обязанностями и интересами;
- информировать участников синдиката о ставших ему известными обстоятельствах, свидетельствующих о неисполнении (возможном неисполнении) заемщиком своих обязательств.
--------------------------------
<274> Буркова А.Ю. Синдицированное кредитование в России и за рубежом: разница документации // Банковское кредитование. 2010. N 1.
<275> Шамраев А.В. Указ. соч. С. 23.
<276> Природа подобного требования происходит из принципов англосаксонского права, в котором между банком-агентом и другими кредиторами возникают особые доверительные отношения, связанные с представительством. См., напр.: McKnight A. Op. cit. P. 475; ASIC v. Citigroup Global Markets Australia Pty Ltd [2007] FCA 963; Hanrahan P.F. ASIC v. Citigroup: Investment Banks, Conflicts of Interest, and Chinese Walls // Private Equity, Corporate Governance And The Dynamics Of Capital Market Regulation / Ed. Justin O'Brien. London, 2007. P. 117 - 142. Сайт в Интернете: http://www.law.unimelb.edu.au/files/dmfile/Hanrahan_-_ASIC_v_Citigroup1.pdf; McCabe B. ASIC v. Citigroup and Fiduciary Obligations // Corporate Governance eJournal. Gold Coast: Bond University. 2007. Сайт в Интернете: http://epublications.bond.edu.au/cgej.

В случае если договор трансграничного займа обеспечен, агент также играет роль управляющего обеспечением (security trustee). Следует заметить, что ранее подобный институт, широко используемый в практике договоров трансграничного синдицированного займа, не признавался российским правом, однако с 1 июля 2014 г. вступили в силу изменения в ГК РФ, позволяющие заключать договор управления залогом. Так, в соответствии со ст. 356 ГК РФ в новой редакции кредитор (кредиторы) по обеспечиваемому залогом обязательству (обязательствам), исполнение которого связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, вправе заключить договор управления залогом с одним из таких кредиторов или третьим лицом (управляющим залогом).
По договору управления залогом управляющий залогом, действуя от имени и в интересах всех кредиторов, заключивших договор, обязуется заключить договор залога с залогодателем и (или) осуществлять все права и обязанности залогодержателя по договору залога, а кредитор (кредиторы) - компенсировать управляющему залогом понесенные им расходы и уплатить ему вознаграждение, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 356 ГК РФ). Управляющий залогом обязан осуществлять все права и обязанности залогодержателя по договору залога на наиболее выгодных для кредитора (кредиторов) условиях (п. 3 ст. 356 ГК РФ). В части, не урегулированной ГК РФ, если иное не вытекает из существа обязательств сторон, к обязанностям управляющего по договору управления залогом, не являющегося залогодержателем, применяются правила о договоре поручения, а к правам и обязанностям залогодержателей по отношению друг к другу применяются правила о договоре простого товарищества, заключаемом для осуществления предпринимательской деятельности.
Кроме особых условий, касающихся отношений между заемщиком и организатором, а также между агентом и кредиторами в отношениях по исполнению обязательств по договору займа, а также по обеспечивающим его договорам, договор трансграничного синдицированного займа содержит ряд обязательств, связанных с порядком перемены лиц в обязательстве - наиболее характерной чертой синдицированных кредитов. К самым распространенным способам перемены лиц в договоре трансграничного синдицированного займа относят <277>:
- уступку прав и перевод долга (equitable assignment): в данном случае права и обязанности кредитора переходят к третьему лицу;
- уступку прав (legal assignment): в данном случае один из кредиторов уступает права (но не обязанности) по договору новому кредитору;
- спонсируемое участие (funded participation): в данном случае третье лицо предоставляет действующему участнику синдиката сумму, равную сумме денежных средств, предоставленных заемщику, а участник синдиката, в свою очередь, обязуется исполнять обязательства заемщика в пользу третьего лица, но только при условии фактического исполнения со стороны заемщика;
- распределение рисков (risk participation): в данном случае третье лицо дает поручительство существующему кредитору, в соответствии с которым обязуется выплатить определенную сумму в случае неисполнения обязательств со стороны заемщика <278>.
--------------------------------
<277> Guide to Syndicated Loans and Leveraged Finance Transactions. London: Loan Market Association, 2013. Официальный сайт ЛМА: http://www.lma.eu.com/documents.aspx.
<278> Для спонсируемого участия и для распределения рисков не требуется ни согласия, ни уведомления заемщика, поэтому эта форма перемены лиц в обязательстве (по ее экономическому содержанию) может оставаться конфиденциальной.

Таким образом, особенностью содержания договоров трансграничного синдицированного займа является усложненная структура прав и обязанностей сторон. Договоры трансграничного синдицированного займа содержат помимо обязательств, обычно используемых в договорах трансграничного займа, также и обязательства, возникающие из агентских отношений, и обязательства о перемене лиц в договоре.

Безымянная страница

Юридическая литература:
- Юридическая помощь: вопросы и ответы
- Трудовое право России: Учебник
- Наследственное право
- Юридический справочник застройщика
- Гражданское право: Учебник : Том 1
- Единый налог на вмененный доход: практика применения
- Защита прав потребителей жилищно-коммунальных услуг: как отстоять свое право на комфортное проживание в многоквартирном доме
- Транспортные преступления: понятие, виды, характеристика: Монография
- Бюджетное право: Учебник
- Страхование для граждан: ОСАГО, каско, ипотека
- Договор трансграничного займа: право и практика
- Судебный конституционный нормоконтроль: осмысление российского опыта: Монография
- Несостоятельность (банкротство) юридических и физических лиц: Учебное пособие
- Оценочная деятельность в арбитражном и гражданском процессе
- Административное судопроизводство
- Деликтные обязательства и деликтная ответственность в английском, немецком и французском праве
- Гражданское право том 1
- Гражданское право том 2
- Защита интеллектуальных прав
- Право интеллектуальной собственности
- Земельное право
- Налоговое право
- Конституционно-правовые основы антикоррупционных реформ в России и за рубежом
- Семейное право
- Конституционное право Российской Федерации
Rambler's Top100
На правах рекламы:

Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!