3.4.5.1. Метод территориального оффшора


	Практическая налоговая энциклопедия (под ред. Брызгалина А.В.) Том 1. Налоговая оптимизация - Содержание 3.4.5.1. Метод территориального оффшора Данный метод основывается на применении оффшора в традиционном понимании и заключается в переносе объекта налогообложения (отдельных операций, деятельности в целом, имущества и т.д.) на территорию, имеющую более льготный режим налогообложения. Юридической базой для функционирования территориальных оффшорных механизмов является принятый законодательством Российской Федерации принцип территориальной налоговой резидентности (ограниченность действия налогового законодательства определенной территорией - территорией Российской Федерации, территорией субъекта федерации, территорией, подведомственной местному органу власти). А. Иностранные оффшоры В соответствии с действующим налоговым законодательством иностранные субъекты предпринимательской деятельности, не осуществляющие предпринимательской деятельности или не имеющие имущества на территории Российской Федерации, не являются плательщиками российских налогов. Так, например: - в соответствии со ст. 246 Налогового кодекса РФ основной группой налогоплательщиков по налогу на прибыль среди иностранных организаций являются иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства; - в соответствии со ст. 146 Налогового кодекса РФ объектами налогообложения по НДС является реализация на территории Российской Федерации товаров, выполненных работ и оказанных услуг, товары, ввозимые на территорию Российской Федерации, передача на территории РФ товаров (работ, услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету при исчислении налога на доходы организаций, в том числе через амортизационные отчисления и выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления; - в соответствии со ст. 373 Налогового кодекса РФ плательщиками налога на имущество являются иностранные организации, осуществляющие деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) имеющие в собственности недвижимое имущество на территории Российской Федерации, на континентальном шельфе Российской Федерации и в исключительной экономической зоне Российской Федерации. Таким образом, основным требованием к зарубежным оффшорным компаниям является факт их регистрации вне территории РФ и отсутствие деятельности на территории РФ. Действующее российское законодательство и законодательства большинства иностранных государств не запрещает гражданам РФ учреждать на территории иностранных государств юридические лица, осуществлять на территории иностранного государства предпринимательскую деятельность, обладать правом собственности на имущество, находящееся на территории иностранного государства. Теоретически любой гражданин РФ вправе учредить на территории иностранного государства, предоставляющего максимальные налоговые льготы, юридическое лицо, из сделок с российскими партнерами получить необлагаемую налогами прибыль и, практически не уплачивая налогов, распорядиться ею. Причем современные информационные технологии позволяют осуществлять управление компанией, ее банковскими счетами, не выходя из офиса, находящегося, например, в Москве. Практически же такая деятельность российского предпринимателя была существенно ограничена законодательством о валютном регулировании и валютном контроле необходимостью получения разрешения. При этом необходимо отметить, что, начиная с 18 июня 2004 года Закон РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" от 9 октября 1992 г. утратил силу в связи с вступлением в действие Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле". Новый закон существенно расширяет права субъектов по осуществлению валютных операций. В соответствии с п. 7 ст. 7 и п. 2 ст. 3 Закона "О валютном регулировании и валютном контроле" резиденты вправе приобретать у нерезидентов доли, вклады, паи в имуществе (уставном складочном капитале, паевом фонде кооператива), вносить вклады по договорам простого товарищества с нерезидентами, приобретать акции предприятий нерезидентов. Таким образом, на сегодняшний день валютное законодательство не содержит запрета на создание или покупку физическим или юридическим лицом - резидентом фирмы в иностранном государстве. Однако предприятия регистрирующие фирмы в оффшорах для минимизации налоговых платежей навряд ли начнут это делать открыто, во избежание применения к ним критерия "недобросовестности". Поскольку сделка российского предприятия с предприятием-нерезидентом, зарегистрированным в оффшоре 100% акций которого принадлежат российскому предприятию, однозначно вызовет интерес со стороны налоговых органов. Постановлением Правительства РФ от 11.04.2005 года N 204, установлено требование о резервировании 25% суммы осуществляемой валютной операции на срок 15 календарных дней для следующих операций: - при осуществлении расчетов и переводов при приобретении резидентами у нерезидентов долей, вкладов, паев в имуществе (уставном или складочном капитале, паевом фонде кооператива) юридических лиц; - при внесении резидентами вкладов по договорам простого товарищества с нерезидентами. В том случае если российское предприятие приобретает акции иностранного предприятия за иностранную валюту то в соответствии с п. 1.5 Указания ЦБР от 29.06.2004 года N 1465-У, предприятие должно выполнить требование о резервировании в размере 50 процентов суммы списываемых денежных средств на срок 15 календарных дней. Если акции приобретаются за рубли, то резервирования не требуется. Необходимо отметить, что новый закон о валютном регулировании и валютном контроле отменил целевую покупку иностранной валюты. Если раньше юридические лица имели право приобретать валюту только для осуществления платежей по контрактам, то теперь юридические лица - резиденты в соответствии со ст. 14 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" вправе без ограничений приобретать валюту, размещать ее на расчетных, депозитных счетах причем как в российских так и зарубежных банках. Новая редакция федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" предоставляет резидентам - физическим лицам право открывать счета в иностранных банках. Аналогичное право открывать счета за границей с 19 июня 2005 года получили и юридические лица. До этого времени для открытия счета за границей юридическим лицам необходимо руководствоваться старым порядком, утвержденным Положением ЦБР от 28 апреля 2004 г. N 256-П "О временном порядке выдачи банком России юридическим лицам - резидентам, не являющимся кредитными организациями и валютными биржами, разрешений на открытие и использование счетов в банках за пределами территории РФ". В соответствии с Указанием ЦБР от 30.03.2004 года N 1411-У, и Указанием ЦБР от 04.05.2005 года N 1574-У, резиденты (физические лица, индивидуальные предприниматели, юридические лица), за исключением кредитных организаций и валютных бирж, открывают счета в банках расположенных на территориях иностранных государств после предварительной регистрации счета в налоговых органах в порядке устанавливаемом Правительством РФ в следующих случаях: - при открытии счета в рублях и в иностранной валюте в государствах не являющихся членами ОЭСР и ФАТФ; - при открытии счета в рублях в государствах являющихся членами ОЭСР и ФАТФ. В остальных случаях предварительной регистрации счета не требуется и счета открываются без ограничений. В состав ОЭСР входят США, Япония, Канада, Швейцария, Турция, Словакия, Чехия, Австралия, Мексика, Новая Зеландия, Южная Корея, Польша, Венгрия, Исландия, Норвегия. И все стране ЕС. Участниками FATF, поимо перечисленных государств, являются также Аргентина, Бразилия, Гонконг и Сингапур. Правила предварительной регистрации счетов утверждены Постановлением Правительства РФ от 17.10.2005 года N 623 "Об утверждении правил осуществления предварительной регистрации счета (вклада) открываемого в банке за пределами территории РФ". Предварительная регистрация заключается в том, что резидент, который желает открыть счет в зарубежном банке должен обратиться в налоговый орган по месту своего учета за предварительной регистрацией до открытия счета. В качестве одного из оснований для отказа в регистрации предусмотрена ситуация, когда счет уже открыт на момент обращения за регистрацией. То есть легализовать счета ранее открытые за границей с нарушением не получиться. Организации имеют право использовать заграничные счета для любых валютных операций, кроме расчетов с резидентами, а граждане - для любых валютных операций, кроме оплаты товаров (работ, услуг), реализованных им на территории России. В течение месяца после открытия или закрытия счета в зарубежном банке об этом нужно будет известить налоговую инспекцию. Кроме того, организациям придется отчитываться перед налоговыми органами о движении средств по заграничным счетам, а гражданам - об остатках валюты по состоянию на 1 января каждого года. В настоящий момент разработан Порядок представления отчетности только юридическими лицами резидентами по счетам в зарубежных банках, который утвержден Постановлением Правительство РФ от 28.12.2005 года N 819, для физических лиц такого документа пока нет. При осуществлении операций по счетам в зарубежных банках необходимо обратить внимание на еще одно ограничение установленное для данных операций. Указанием ЦБР от 06.05.2005 года N 1577-У установлено требование о резервировании при осуществлении резидентами (индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, в том числе валютными биржами) за исключением кредитных организаций переводов средств на свои счета (во вклады) отрытые в банках за пределами территории РФ со своих счетов (с вкладов) в уполномоченных банках в размере 25% суммы осуществляемой валютной операции на срок 15 календарных дней до дня осуществления валютной операции. Таким образом, прежде чем перечислить деньги из РФ на заграничный счет, 25% от суммы перечисления необходимо зарезервировать на 15 дней и только после этого можно будет осуществить перевод. Однако разрешение юридическим и физическим лицам открывать счета за границей не означает, что экспортная валютная выручка теперь может не зачисляться на счета в российских банках. Для того чтобы предотвратить оседание всех денег на заграничных счетах существует требование о репатриации валютной выручки. В соответствии со ст. 19 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле": 1. При осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить: 1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них; 2) возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные на таможенную территорию Российской Федерации (неполученные на таможенной территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них. В письме Минэкономразвития от 27.12.2005 года N 01-06/46464 "О направлении методических рекомендаций по квалификации нарушений валютного законодательства", дано разъяснение о том, что: "Пунктом 2 статьи 19 Закона установлен исчерпывающий перечень случаев, в которых резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранную валюту или валюту Российской Федерации. В Законе отсутствует разрешение не зачислять денежные средства, причитающиеся за переданные нерезиденту товары, в связи с уплатой демереджа, неустоек (штрафов, пеней), переуступкой требования, проведением зачета встречных требований, за исключением зачета встречных требований: - по обязательствам между осуществляющими рыбный промысел за пределами таможенной территории Российской Федерации резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами таможенной территории Российской Федерации услуги указанным резидентам по заключенным с ними агентским договорам (соглашениям); - между транспортными организациями - резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами таможенной территории Российской Федерации услуги указанным резидентам по заключенным с ними агентским договорам (соглашениям); - по обязательствам, вытекающим из договоров перестрахования или договоров по оказанию услуг, связанных с заключением и исполнением договоров перестрахования, между нерезидентом и резидентом, являющимися страховыми организациями или страховыми брокерами. В случае, если условиями внешнеторгового договора (контракта) предусмотрено, что продавцу-резиденту причитаются денежные средства за переданный нерезиденту товар за вычетом банковских расходов и комиссий, то незачисление на счет данного резидента предусмотренных внешнеторговым договором (контрактом) сумм комиссионного вознаграждения и банковских расходов в иностранной валюте или валюте Российской Федерации не будет являться нарушением валютного законодательства Российской Федерации. Например, при наличии соответствующего условия во внешнеторговом договоре (контракте) может быть признано обоснованным неполучение денежных средств, являющихся комиссией иностранных банков за проведение банковских операций по переводу денежных средств". Таким образом, вопросы оптимизации налогообложения путем использования иностранных оффшорных компаний не теряют своей актуальности. В качестве иллюстрирующего примера можно привести следующую схему работы иностранной оффшорной компании. Допустим, гражданину РФ удалось учредить оффшорную компанию на Каймановых островах. Для справки: Каймановые острова входят в состав Карибского бассейна, формально являются доминионом Великобритании, правительство стабильно, налогообложение отсутствует почти полностью - нет налога на прибыль, подоходного налога, налога на имущество, налогов на дарение и т.д.; основной принцип организации оффшорного бизнеса - строгая охрана коммерческих тайн (в том числе и тайны об учредителях). Формально компанией руководит житель Каймановых островов (по совместительству являющийся руководителем еще сотни аналогичных компаний), в его компетенцию входят вопросы учета, отчетности и уплаты единого ежегодного взноса. Фактически управление компанией (заключение сделок, контроль за банковскими счетами) осуществляется из России. Оффшорная компания имеет тесные и доверительные отношения с российским предприятием, специализирующимся в сфере импорта-экспорта товаров (сырья). Часть прибыли от импортно-экспортных операций российского предприятия аккумулируется на счетах оффшорной компании. Способов перевода прибыли в оффшорные компании достаточно много. Допустим, между рассматриваемым российским предприятием и оффшорной компанией заключается договор поручения на приобретение на территории иностранного государства импортных товаров. Размер вознаграждения поверенного составляет львиную долю планируемой российским предприятием прибыли. Фактически поиск партнеров осуществляется самим российским предприятием. Вознаграждение поверенного сформирует чистую необлагаемую прибыль оффшорной компании. Аналогично можно выводить из-под налогообложения и прибыль от экспортных операций. Затраты российского предприятия по уплате вознаграждения поверенному будут отнесены либо на увеличение стоимости импортных товаров, либо в состав затрат, связанных с реализацией экспортируемого сырья. Можно переводить часть средств российского предприятия в оффшорную компанию путем заключения договора на оказание информационных и консультационных услуг, связанных с приобретением или реализацией товаров (при обязательном соблюдении всех условий, необходимых для отнесения данных затрат на себестоимость продукции (работ, услуг)). Аккумулированная прибыль может быть предоставлена российскому предприятию во временное пользование в качестве займов в иностранной валюте. Это неплохой способ пополнения оборотных средств российского предприятия. Также наличие твердой валюты в иностранных банках является гарантом стабильности бизнеса в условиях существующей экономической и политической ситуации в России. Аккумулированные средства могут быть просто израсходованы в интересах учредителей оффшорной компании и российского предприятия (оплата медицинских услуг, приобретение недвижимости и т.д.). В данном случае возможна налоговая экономия и на суммах подоходного налога (в зависимости от режима налогообложения страны, в которой возникнет доход). Необходимо отметить, что данная схема применима только при оптимизации налогообложения предприятия, осуществляющего внешнеэкономическую деятельность. Предприятию, ориентированному исключительно на российских партнеров, будет невозможно доказать связь затрат по уплате вознаграждений иностранной компании и основной деятельность предприятия и, как следствие, у предприятия отсутствует возможность отнести указанные расходы на себестоимость продукции (работ, услуг). Осуществлять такие платежи за счет чистой прибыли бессмысленно в плане оптимизации налогообложения. Таким образом, при учреждении иностранной оффшорной компании необходимо четко уяснить цель налоговой оптимизации и возможные пути ее достижения. При этом необходимо учитывать, что минимизация налогообложения посредством иностранного оффшора - это "высший пилотаж" налоговой оптимизации. Применение этого метода требует привлечения высококлассных специалистов по международному праву, может повлечь значительные расходы (например, стоимость услуг в сфере дистанционного управления компанией весьма высока). Имеется определенный риск, вызванный незнанием руководителем особенностей иностранного законодательства (например, при покупке готовой оффшорной компании не исключена возможность столкнуться с мошенниками, которые получат доступ к банковским счетам компании). Руководитель экспертного совета президента РФ Аркадий Дворкович в интервью радио "Эхо Москвы" рассказал, как можно оптимизировать налоги, а как лучше не пробовать. По его словам, "можно инвестировать напрямую, можно взять кредит, можно взять в лизинг оборудование, но все это будет способами инвестирования с разными последствиями для налогообложения, потому что так постановил законодатель". Если же компания действует через оффшор только потому, что это выгодно, при этом, не инвестируя и не ведя никакой реальной деятельности, "это действительно уход от налогов". Б. Российские оффшоры Отдельные территории Российской Федерации получили название "российских оффшоров" вследствие проведения региональными органами власти политики по привлечению средств из других регионов России посредством установления льготного режима налогообложения. "Российский оффшор" - это субъект Российской Федерации (значительно реже отдельная административная единица - ЗАТО, район, город областного подчинения), предоставляющий дополнительные налоговые льготы в пределах сумм налогов, поступающих в местные бюджеты определенным категориям налогоплательщиков (как правило, предприятиям, не осуществляющим фактической деятельности на территории оффшора). При применении российского оффшора в схемах налоговой оптимизации необходимо учитывать, что с момента введения в действие части первой Налогового кодекса РФ (с 1 января 1999 г.) порядок регулирования налоговых отношений (в том числе и в оффшорных зонах) претерпел существенные изменения. Так, в соответствии со ст. 2 Федерального закона "О введение в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации" от 31 июля 1998 г. N 147-ФЗ с 1 января 1999 г. признаны утратившими силу: - Закон РФ "Об инвестиционном налоговом кредите" от 20 декабря 1991 г. N 2071-1 (полностью); - Закон РФ "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" от 27 декабря 1991 г. N 2118-1 (за исключением пункта 2 статьи 18 и статей 19, 20 и 21) Таким образом: - нормы ст. 12 Закона "Об инвестиционном налоговом кредите", предусматривающие, что "местные Советы народных депутатов могут предоставлять на основе налоговых соглашений в пределах сумм, зачисляемых в их бюджеты, предприятиям любых организационно-правовых форм и форм собственности целевые налоговые льготы в случае выполнения этими предприятиями особо важных заказов по социально-экономическому развитию территорий или предоставления особо важных услуг населению данной территории"; - и положения ч. 2 ст. 1 Закона "Об основах налоговой системы", устанавливавшие, что "органы государственной власти национально-государственных, национально- и административно-территориальных образований дополнительные льготы по налогообложению могут предоставлять только в пределах сумм налогов, зачисляемых в соответствии с законодательством Российской Федерации в их бюджеты". С 1 января 1999 г. утратили силу: Закон РФ "О финансовых основах местного самоуправления в Российской Федерации" от 25 сентября 1997 г. N 126-ФЗ и Федеральный закон РФ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" от 28 августа 1995 г. N 154-ФЗ не содержат норм, предоставляющих органам местного самоуправления права на самостоятельное предоставление дополнительных налоговых льгот по федеральным налогам. Не предоставляют такого права и иные действующие нормы федерального законодательства. Закон РФ "О закрытом административно-территориальном образовании" от 14 июля 1992 г. N 3297-1 (в редакции Федерального закона "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации о закрытых административно-территориальных образованиях" от 2 апреля 1999 г. N 67-ФЗ) не содержит прямой нормы, делегирующей органам местного самоуправления ЗАТО полномочия на установление дополнительных льгот по федеральным и региональным налогам сверх льгот, установленных федеральным и региональным законодательством: - Такое право не следует из положений ч. 2 п. 1 ст. 5 "в доходы бюджета закрытого административно-территориального образования зачисляются все налоги и другие поступления с его территории", так как данная норма регулирует особенности определения только одного из элементов налогового обязательства - порядка уплаты налога. Прочие элементы налога: объект налогообложения; налоговая база; налоговый период; налоговая ставка; порядок исчисления налога; налоговые льготы, данной нормой не изменяются. - Положения ч. 3 п. 1 ст. 5 Закона РФ "О закрытом административно-территориальном образовании", устанавливающие, что "дополнительные льготы по налогам и сборам предоставляются соответствующими органами местного самоуправления организациям, зарегистрированным в качестве налогоплательщиков в налоговых органах закрытых административно-территориальных образований, в соответствии с настоящим Законом. Право на получение указанных льгот имеют организации, имеющие...", определяют лишь круг налогоплательщиков, которым могут быть предоставлены дополнительные налоговые льготы. Так как ч. 3 п. 1 ст. 5 Закона РФ "О закрытом административно-территориальном образовании" прямо не определяет, по каким налогам предоставляются дополнительные налоговые льготы, в данном случае применению подлежат общие нормы налогового законодательства - налоговые льготы могут быть предоставлены только по тем налогам, регулирование которых относится к компетенции органов местного самоуправления ЗАТО (то есть только по местным налогам). При решении вопроса о том, какие дополнительные налоговые льготы подразумеваются ч. 3 п. 1 ст. 5 Закона РФ "О закрытом административно-территориальном образовании", необходимо учитывать, что в соответствии с п. 5 ст. 1 Налогового кодекса органы местного самоуправления устанавливают местные налоги с учетом положений Налогового кодекса РФ (до введения в действие части второй Налогового кодекса- положений ст. 21 Закона РФ "Об основах налоговой системы" и федеральных законов о конкретных видах налогов). То есть, например, если федеральным законом определены максимальные или минимальные ставки отдельных местных налогов, нормативные акты органов местного самоуправления не могут устанавливать ставки, выходящие за пределы, установленные федеральным законодательством. Как правило, федеральными законами о местных налогах определен и перечень льгот по конкретному местному налогу, а также прямо указано, что органы местного самоуправления вправе с учетом местных особенностей предоставлять дополнительные льготы по данному местному налогу. Например, порядок взимания налога на землю, помимо областных законов субъектов РФ регулируется Законом РФ "О плате за землю" от 11 октября 1991 г. N 1738-1. Статьей 12 данного закона определен исчерпывающий список льгот по данному налогу и одновременно статьями 13 и 14 данного закона определено, что органы власти субъектов РФ и органы местного самоуправления вправе устанавливать дополнительные льготы по данному налогу, сверх льгот установленных данным федеральным законом. Также, в соответствии с п. 1 ст. 1 Налогового кодекса РФ "Законодательство Российской Федерации о налогах и сборах состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах". При этом Налоговым кодексом определены пределы полномочий органов власти различных уровней по регулированию налоговых правоотношений различного уровня. В соответствии с п. 5 ст. 3 Налогового кодекса: - федеральные налоги и сборы устанавливаются, изменяются или отменяются настоящим Налоговым кодексом и (до момента принятия части второй Налогового кодекса) федеральными законами; - налоги и сборы субъектов РФ, соответственно, законами субъектов РФ о налогах и (или) сборах; - местные налоги и сборы устанавливаются, изменяются или отменяются нормативными правовыми актами представительных органов местного самоуправления о налогах и (или) сборах. Таким образом, положения действующего налогового законодательства устанавливают, что органы местного самоуправления не вправе самостоятельно издавать законодательные акты, изменяющие режим налогообложения федеральных и региональных налогов. Соответственно органы государственной власти субъектов РФ не вправе самостоятельно менять режим налогообложения федеральных налогов (кроме случаев прямо установленных законом - например, право субъектов РФ устанавливать ставку налога на прибыль). Более того, статьей 58 Федерального закона РФ от 31 декабря 1999 г. N 227-ФЗ "О федеральном бюджете на 2000 год" приостановлено действие ч. 2 п. 1 ст. 5 Закона РФ "О закрытом административно-территориальном образовании", устанавливающей, что "в доходы бюджета закрытого административно-территориального образования зачисляются все налоги и другие поступления с его территории". В качестве исключения на 2000 год такое право было сохранено только за двумя ЗАТО, на территории которых находятся федеральные ядерные центры, причем размер дополнительных налоговых льгот, которые вправе устанавливать данные ЗАТО, ограничен суммой квоты в размере 2 млрд. руб. (по масштабам предоставлявшихся в ЗАТО льгот сумма весьма незначительная). В последующие годы, вплоть до 31 декабря 2004 года действие указанного выше положения было приостановлено без каких-либо ограничений. В результате оффшорная деятельность зон льготного налогообложения местного уровня, образованных в ЗАТО, в настоящее время практически парализована. Учитывая тот факт, что планируемые цели создания зон льготного налогообложения в ЗАТО (развитие территорий практически не имеющих своей производственной базы) фактически не были решены, перспектив дальнейшего развития у зон льготного налогообложения на базе ЗАТО практически нет. Несмотря на вышеуказанные серьезные ограничения, возможности предоставления дополнительных налоговых льгот, схемы налоговой оптимизации, использующие российские оффшоры, образованные органами власти субъектов РФ (например, Свободная экономическая зона "Алтай" (г. Барнаул); Экономико-экологический регион "Алтай" (Республика Алтай); Свободная экономическая зона "Калмыкия" (Республика Калмыкия) и т.д.), по-прежнему достаточно эффективны. Возможность снижения ставки налога на прибыль до 11 процентов и полное освобождение от региональных и местных налогов, представляется весьма привлекательным в плане оптимизации налогообложения. Однако при их применении необходимо учитывать следующее. Как показывает практика, для признания неправомерным применения налогоплательщиком дополнительных налоговых льгот, предоставляемых органами власти оффшорных территорий, налоговые органы могут пойти по одному из следующих путей: а) Первый метод заключается в признании регистрации предприятия в качестве налогоплательщика в ИМНС оффшорных территорий неправомерной и взыскании в бюджет всех сумм незаконно полученных льгот с начислением штрафных санкций. В российской налоговой системе порядок зачисления налоговых платежей в бюджеты отдельных территорий и применение налогоплательщиком правил исчисления налогов, действующий на конкретной территории, определяется в прямой зависимости от места постановки налогоплательщика на налоговый учет (принцип налоговой резидентности). В соответствии с п. 1 ст. 83 Налогового кодекса РФ налогоплательщики - юридические лица подлежат постановке на учет в налоговых органах: - по месту нахождения юридического лица; - по месту нахождения его обособленных подразделений; - по месту нахождения принадлежащего ему недвижимого имущества и транспортных средств, подлежащих налогообложению. В соответствии со ст. 54 Гражданского кодекса РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Согласно пункту 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" порядок регистрации юридических лиц, в том числе определение места регистрации, должен быть установлен законом о регистрации юридических лиц. Учитывая, что в соответствии со статьей 8 Федерального закона "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" впредь до введения в действие закона о регистрации юридических лиц применяется действующий порядок при разрешении споров, следует исходить из того, что местом нахождения юридического лица является место нахождения его органов. В случае установления факта отсутствия на соответствующей территории исполнительного органа юридического лица (директора) налоговые органы в судебном порядке могут признать факт регистрации юридического лица в оффшорной зоне незаконной. На основании решения о незаконности регистрации юридического лица налоговые органы в административном порядке могут признать незаконной регистрацию в оффшорной зоне предприятия как налогоплательщика и взыскать в бюджет все суммы неуплаченных в полном объеме налогов (незаконно полученных льгот) с начислением штрафных санкций и пени. б) Второй метод воздействия налоговых органов на предприятия, использующие дополнительные налоговые льготы, заключается в том, что налоговая инспекция по месту нахождения основного производства предприятия требует постановки данного производства на налоговый учет в соответствующей ИМНС (и соответственно уплаты налогов) в качестве обособленного структурного подразделения. В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 83 Налогового кодекса РФ юридические лица, в состав которых входят обособленные подразделения, расположенные на территории Российской Федерации, а также в собственности которой находится подлежащее налогообложению недвижимое имущество, обязана встать на учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе, как по своему месту нахождения, так и по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения и месту нахождения принадлежащего ей недвижимого имущества и транспортных средств. И как следствие, юридические лица обязаны уплачивать налоги в бюджет по месту нахождения обособленного подразделения и в порядке, действующем на данной территории. В соответствии с п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ под обособленным подразделением организации подразумевается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца. То есть наличие на территории любого рабочего места, действующего в течение более 1 месяца, является основанием для постановки юридического лица на налоговый учет и возложения обязанности уплачивать налоги по месту расположения данного рабочего места. Каким-либо образом скрыть наличие хотя бы одного рабочего места вне территории оффшорной зоны представляется весьма затруднительным. Для соблюдения действующего порядка регистрации юридических лиц и, как следствие, для обоснования правомерности постановки предприятия на учет в налоговых органах оффшорной зоны необходимо соблюдение следующего условия: исполнительный орган юридического лица должен фактически находиться на территории оффшорной зоны. Для соблюдения данного условия в свою очередь необходимо следующее: Единоличный исполнительный орган юридического лица - генеральный директор должен фактически проживать на территории оффшорной зоны. При этом генеральный директор вправе на основании доверенности передать часть своих полномочий другим работникам предприятия (исполнительному директору, финансовому директору и т.д.). Их место проживания для определения места нахождения юридического лица с точки зрения действующего законодательства значения не имеет. Для избежания опасности признания факта фиктивного наличия исполнительного органа в оффшорной зоне необходимо подтверждение фактического выполнения генеральным директором основных функций по руководству предприятием. Лично генеральным директором должны быть подписаны: - основные долгосрочные договоры (основной договор аренды оборудования, генеральные договоры поставки и т.д.); - договор банковского счета. При этом необходимо учитывать, право подписи на банковских документах может иметь любое другое лицо; - трудовые договоры с работниками предприятия; - основные внутренние положения предприятия (штатное расписание, положение о премировании, учетная политика предприятия). Также для избежания опасности признания факта фиктивного наличия исполнительного органа в оффшорной зоне необходимо подтверждение, что генеральный директор имел возможность и реально осуществлял руководство из оффшорной зоны: - генеральный директор должен иметь помещение - офис. При этом необходимо учитывать, что в соответствии с действующим жилищным законодательством жилые помещения могут быть использованы только для проживания граждан и их использование для осуществления коммерческой деятельности запрещено. То есть в качестве офиса необходимо использовать нежилое помещение. На содержание данного помещение должны реально расходоваться средства; - все договоры должны содержать в преамбуле ссылку на место их заключения - оффшорную зону. Основной (указываемый в официальных документах, фирменных бланках и т.д.) расчетный счет предприятия должен находиться в банке, находящемся на территории оффшорной зоны. Все договоры предприятия должны содержать в преамбуле ссылку на место их заключения - оффшорную зону. При этом необходимо учитывать, что налоговые органы могут проконтролировать, что лица, подписавшие договор не могли находиться в оффшорной зоне в момент заключения договора. В. Схемы использования оффшорной компании 1. Перевод прибыли в оффшорную компанию посредством договора комиссии или поручения. Предприятие, расположенное вне оффшорной зоны (далее - Предприятие) поручает оффшорной компании (далее - Компания) от своего имени, но за счет Предприятия реализовать определенный товар (заключается договор комиссии). Размер вознаграждения Компании как комиссионера устанавливается в размере, составляющем максимально возможную часть прибыли от реализации товара. При определении части прибыли, переводимой Компании в качестве вознаграждения, необходимо учитывать, что в случае, если реальная прибыль от операции окажется ниже, чем вознаграждение комиссионера, то данная операция может быть квалифицирована как реализация по ценам не выше себестоимости и, как следствие, у Предприятия возникнет необходимость расчета суммы сделки по рыночным ценам (или ценам реализации в течение ближайших 30 дней) в целях исчисления НДС и налога на прибыль. Рекомендуется применять гибкий механизм определения размера вознаграждения комиссионера. Так как затраты Компании по исполнению поручения минимальны (фактически предприятие может реализовать товар и без участия посредника), вся сумма вознаграждения будет являться прибылью Компании, облагаемой по минимальной ставке. 2. Перевод прибыли в оффшорную компанию посредством заключения договора на оказание консультационных услуг. Договор на оказание информационно-консультационных услуг является одним из эффективнейших инструментов налоговой оптимизации. Между Предприятием (заказчик) и Компанией (исполнитель) заключается договор на оказание консультационных услуг. Предприятие при соблюдении всех требований законодательства на основании подп. 15 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса РФ отнесет затраты по уплате вознаграждения исполнителю на расходы, а на расчеты с бюджетом уплаченный НДС. Проконтролировать факт оказания и содержание информационно-консультационных услуг практически невозможно, следовательно, затраты Компании на оказание услуги можно свести к минимуму. Сумма вознаграждения будет являться прибылью Компании, облагаемой по минимальной ставке. 3. Перевод объектов налогообложения путем создания оффшорного предприятия-дилера. Использование исключительного дилера, приобретающего продукцию предприятия по ценам, близким к себестоимости, и реализующих ее транзитом по рыночным ценам, оставляя дилеру практически всю прибыль, широко используется для "выкачивания" средств из предприятия. Однако данную схему можно использовать и во благо предприятия - учредив дилера в оффшорной зоне. Помимо оптимизации налога на прибыль, в данной схеме в части наценки дилера снижаются НДС, налог на пользователей автомобильных дорог и местные налоги, объектом налогообложения которых является объем реализации. Достаточно сложным вопросом применения всех оффшорных схем являются пути "извлечения" аккумулированных средств из оффшорной компании. Легальными и разумными способами использования данных средств является беспроцентное кредитование Предприятия, выплата дивидендов учредителям оффшорной компании, "по совместительству" являющимися учредителями Предприятия, размещение средств на банковских депозитах и т.п.
Здесь могла быть ваша реклама!
Перепечатка материалов данного сайта разрешена только со ссылкой на Комментарии.org. Все права защищены 2007 г.