Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Административное право в вопросах и ответах. Страница 4

Страницы 01 >> 02 >> 03 >> 04 >> 05 >> 06 >> 07 >> 08 >> 09
Вопрос: Организация (ООО) получила процентный валютный заем от организации-участника, иностранного юридического лица. В связи с невозможностью вернуть заем в срок принято решение об увеличении уставного капитала и о зачете суммы задолженности. Правомерно ли такое решение с точки зрения валютного законодательства? Если да, то какие документы необходимо представлять в банк? Сумма займа более 50 тыс. долл. США.

Ответ: Валютным законодательством РФ не установлены ограничения в отношении зачета обязательства организации-участника, иностранного юридического лица, по внесению дополнительного вклада путем проведения зачета требований по заемным обязательствам общества и обязательства участника по внесению дополнительного вклада в уставный капитал общества. При этом ООО необходимо при проведении зачета представить в банк ПС решение общего собрания участников об увеличении уставного капитала общества; решение общего собрания участников об оплате дополнительного взноса участника путем зачета денежных требований участника к ООО, вытекающих из договора займа; документы, подтверждающие внесение в полном объеме дополнительного вклада; соглашение о зачете.

Обоснование: Совершенная сделка по выдаче иностранной организацией российской организации (ООО) валютного займа является сделкой, осложненной иностранным элементом. В связи с этим стороны исходя из условий договора, а также на основании международных договоров РФ, Гражданского кодекса РФ, других законов и обычаев, признаваемых РФ, должны определить право, подлежащее применению к их правам и обязанностям по этому договору (п. 1 ст. 1186, п. 1 ст. 1210 ГК РФ).
При отсутствии соглашения о применимом праве по смыслу пп. 8 п. 2 ст. 1211 ГК РФ должно применяться право заимодавца. В данном случае страной заимодавца является иностранное государство.
Если к правоотношениям, возникающим из заключенного с иностранной организацией договора займа, применяется российское законодательство, то договор валютного займа регулируется гл. 42 "Заем и кредит" ГК РФ.
Передачу одной стороной в собственность другой стороны денежных средств (в том числе и в иностранной валюте) с обязательством возврата полученной денежной суммы (суммы займа) закон определяет как договор займа (ст. 140, п. 1 ст. 807 ГК РФ).
Как следует из вопроса, стороны согласовали заменить заемное обязательство на обязательство по внесению дополнительного вклада в целях увеличения уставного капитала ООО.
Гражданское законодательство РФ с учетом принципа свободы договора (п. 1 ст. 421 ГК РФ) не запрещает сделки, указанные в вопросе.
Согласно п. 1 ст. 414 ГК РФ обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами (новация), если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.
Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 103 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации", обязательство прекращается новацией тогда, когда воля сторон определенно направлена на замену существовавшего между ними первоначального обязательства другим обязательством. Существо новации заключается в замене первоначального обязательства, существовавшего между сторонами ранее, другим обязательством с одновременным прекращением первоначального обязательства. Новация происходит тогда, когда действия сторон направлены к тому, чтобы обязательство было новировано.
В данном случае, как следует из вопроса, стороны заменили существовавшее между ними первоначальное обязательство по выдаче займа новым обязательством по внесению дополнительного вклада, в связи с чем, по нашему мнению, правомерно считать принятое решение об увеличении уставного капитала новацией.
В свою очередь, возможность увеличения размера капитала ООО за счет дополнительных вкладов его участников и/или третьих лиц (при условии отсутствия запрета уставом ООО) предусмотрена п. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ).
Порядок и сроки внесения дополнительных вкладов в уставный капитал регламентируются ст. 19 Закона N 14-ФЗ.
Возможность зачета денежных требований участников к обществу в счет внесения ими дополнительных вкладов предусмотрена п. 4 ст. 19 Закона N 14-ФЗ. Единственное условие - решение общего собрания участников общества, принятое всеми участниками общества единогласно.
Таким образом, законодательство РФ не запрещает зачесть дебиторскую задолженность организации перед обществом в счет увеличения капитала при наличии единогласно принятого решения общего собрания участников общества.
Порядок проведения зачета установлен ст. 410 ГК РФ. Случаи недопустимости зачета перечислены в ст. 411 ГК РФ.
После принятия решения об увеличении уставного капитала ООО у участников возникает перед обществом однородное встречное обязательство, которое, как было указано выше, может быть прекращено зачетом.
Следовательно, по общему правилу участник общества вправе внести дополнительный вклад в уставный капитал денежными средствами, которые ему как кредитору должно возвратить ООО как бывший должник-заемщик, путем проведения зачета требований по заемным обязательствам общества и обязательства участника по внесению дополнительного вклада в уставный капитал общества.
Для зачета требований по заемным обязательствам общества (возврата суммы займа) и обязательства участника по внесению дополнительного вклада в уставный капитал ООО необходимо:
1) решение общего собрания участников об увеличении уставного капитала общества;
2) единогласно принятое решение общего собрания участников об оплате взноса участника путем зачета денежных требований участника к ООО, вытекающих из обязательства по возврату денежной суммы, полученной от участника до новации по договору займа;
3) документы, подтверждающие внесение в полном объеме дополнительного вклада (п. 2.1 ст. 19 Закона N 14-ФЗ). В приведенной ситуации таким документом может быть заявление участника о зачете с отметкой о получении его обществом;
4) соглашение о зачете требований, подписанное обществом и участником.
Однако, поскольку в данном случае договор займа заключен с иностранной организацией, российской организации при оформлении соглашения о новации с иностранным учредителем и принятии решения о внесении дополнительного вклада в уставный капитал путем проведения зачета однородных денежных требований следует учитывать нормы валютного законодательства, которые распространяются на валютные операции, а также порядок документального оформления указанных отношений (п. 2 ст. 140 ГК РФ).
Приобретение резидентом у нерезидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента иностранной валюты на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа признаются валютной операцией (пп. "б" п. 9 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон N 173-ФЗ)).
Таким образом, по смыслу пп. "б" п. 9 ч. 1 ст. 1 Закона N 173-ФЗ к валютным операциям относятся в том числе денежные расчеты с использованием иностранной валюты между резидентами и нерезидентами.
Таким образом, исполнение сделки с использованием в качестве платежа иностранной валюты по договору займа, как и операция по внесению дополнительного вклада иностранной валютой, являются валютными операциями.
Вместе с тем зачет встречного однородного денежного требования по соглашению о новации и принятию решения о внесении дополнительного вклада в уставный капитал между резидентом и нерезидентом не предполагает осуществления указанными лицами расчетов в иностранной валюте (рублях), то есть не является валютной операцией.
Следовательно, зачет встречного однородного требования между резидентом и нерезидентом не является предметом регулирования валютного законодательства, подлежащего государственному контролю.
Вместе с тем между резидентом и нерезидентом зачет невозможен в тех случаях, когда на резиденте лежит обязанность по зачислению средств, полученных от нерезидента, на счет в уполномоченном банке. Такая обязанность возникает при осуществлении внешнеторговой деятельности (ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ).
В силу п. 4 ст. 2 Федерального закона от 08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" под внешнеторговой деятельностью понимается осуществление сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.
Ни ранее заключенный сторонами договор займа, ни соглашение о новации, предусматривающее обязанность резидента внести и оплатить дополнительный вклад в уставный капитал ООО, не относятся к внешнеторговой сделке.
При таких обстоятельствах проведение сторонами зачета в целях прекращения заемного обязательства ООО перед участником - иностранной организацией и обязательства участника - иностранной организации по оплате дополнительного вклада не подпадает под ограничения, установленные ст. 19 Закона N 173-ФЗ. Проведение зачета не противоречит валютному законодательству.
Таким образом, можно сделать общий вывод: решение ООО об увеличении уставного капитала и о зачете суммы задолженности согласно п. 4 ст. 19 Закона N 14-ФЗ правомерно с точки зрения валютного законодательства.
Согласно ч. 2 ст. 24 Закона N 173-ФЗ резиденты и нерезиденты, осуществляющие в Российской Федерации валютные операции, обязаны:
1) представлять органам и агентам валютного контроля документы и информацию в случаях, предусмотренных Законом N 173-ФЗ;
2) вести в установленном порядке учет и составлять отчетность по проводимым ими валютным операциям, обеспечивая сохранность соответствующих документов и материалов в течение не менее трех лет со дня совершения соответствующей валютной операции, но не ранее срока исполнения договора;
3) выполнять предписания органов валютного контроля об устранении выявленных нарушений актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования.
Поскольку в данном случае сумма займа более 50 тыс. долл. США, в соответствии с требованиями Закона N 173-ФЗ и положениями Инструкции Банка России от 04.06.2012 N 138-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением" (далее - Инструкция N 138-И) российской организации необходимо было оформить в обслуживающем банке паспорт сделки (ПС) по форме 2 (ч. 2 ст. 24 Закона N 173-ФЗ, п. 6.1, пп. 5.1.5 п. 5.1, 5.2 Инструкции N 138-И).
В соответствии с пп. 7.1.5 п. 7.1 и п. 9.1 Инструкции N 138-И при исполнении (изменении, прекращении) обязательств по контракту (кредитному договору), по которому оформлен ПС, резидент представляет в банк ПС заявление о закрытии ПС, а также одновременно с одним экземпляром справки о подтверждающих документах, заполненной в соответствии с Приложением 5 к Инструкции N 138-И, документы, подтверждающие исполнение (прекращение) обязательств по контракту (кредитному договору) иным способом, отличным от исполнения обязательств по контракту (кредитному договору) в виде расчетов, или документы, подтверждающие изменение обязательств по контракту (кредитному договору).
Как было указано выше, это будут решение общего собрания участников об увеличении уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов, решение об оплате дополнительного взноса участника путем зачета денежных требований участника к ООО, вытекающих из обязательства по возврату денежной суммы, полученной от участника до новации по договору займа; документы, подтверждающие внесение в полном объеме дополнительного вклада, соглашение о зачете.
Кроме того, согласно п. 5 Порядка заполнения справки о подтверждающих документах, приведенного в Приложении 5 к Инструкции N 138-И, в графе 4 справки о подтверждающих документах указывается код 06_4 - "О зачете встречных однородных требований, при котором обязательства резидента по возврату основного долга по кредитному договору прекращаются полностью или изменяются обязательства (снижается сумма основного долга)" - код вида подтверждающего документа.
Несоблюдение установленного порядка представления форм учета и отчетности по валютным операциям образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 6 ст. 15.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Л.В.Попова
АКГ "Панацея ПРОФ"
27.10.2016



Безымянная страница

Юридическая литература:
- Юридическая помощь: вопросы и ответы
- Трудовое право России: Учебник
- Наследственное право
- Юридический справочник застройщика
- Гражданское право: Учебник : Том 1
- Единый налог на вмененный доход: практика применения
- Защита прав потребителей жилищно-коммунальных услуг: как отстоять свое право на комфортное проживание в многоквартирном доме
- Транспортные преступления: понятие, виды, характеристика: Монография
- Бюджетное право: Учебник
- Страхование для граждан: ОСАГО, каско, ипотека
- Договор трансграничного займа: право и практика
- Судебный конституционный нормоконтроль: осмысление российского опыта: Монография
- Несостоятельность (банкротство) юридических и физических лиц: Учебное пособие
- Оценочная деятельность в арбитражном и гражданском процессе
- Административное судопроизводство
- Деликтные обязательства и деликтная ответственность в английском, немецком и французском праве
- Гражданское право том 1
- Гражданское право том 2
- Защита интеллектуальных прав
- Право интеллектуальной собственности
- Земельное право
- Налоговое право
- Конституционно-правовые основы антикоррупционных реформ в России и за рубежом
- Семейное право
- Конституционное право Российской Федерации
На правах рекламы:

Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!