Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
 Скачать
Административное право в вопросах и ответах. Страница 7

Страницы 01 >> 02 >> 03 >> 04 >> 05 >> 06 >> 07 >> 08 >> 09
style="max-height: 50vh;">
Вопрос: В соответствии с агентским договором юридическое лицо - принципал (клиент банка) поручило индивидуальному предпринимателю - агенту (клиенту стороннего банка) приобрести золото. В договоре не установлены количество золота и его стоимость, но имеются сведения об ориентировочной сумме агентского договора (более 600 000 руб.), а также сведения о продавце золота.
Обязан ли банк представлять в Росфинмониторинг сведения о данной сделке?

Ответ: Если в соответствии с агентским договором юридическое лицо - принципал (клиент банка) поручило индивидуальному предпринимателю - агенту (клиенту стороннего банка) приобрести золото на сумму более 600 000 руб., то банк обязан предоставлять информацию о сделке агентирования:
- только если агентирование производится от имени принципала (как сведения, необходимые для идентификации юридического лица, по поручению и от имени которого совершается операция с драгметаллом);
- либо если данные сведения Росфинмониторингом специально запрошены в отношении конкретного клиента.

Обоснование: Для ответа на предложенный вопрос необходимо выяснить два момента:
1) является ли сделка агентирования на сумму более 600 000 руб. операцией, подлежащей обязательному контролю в порядке противодействия легализации доходов;
2) является ли банк тем субъектом, на которого возложена обязанность предоставления соответствующей информации.
В соответствии с п. 1 ст. 1005 Гражданского кодекса РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
Соответственно, в зависимости от того, от чьего имени действует агент, лицом, приобретающим золото у банка, становится либо агент, либо принципал.
Статья 3 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (ред. от 31.12.2014) (далее - Закон N 115-ФЗ) содержит определения:
- клиента (клиент - физическое или юридическое лицо, находящееся на обслуживании организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом);
- выгодоприобретателя (выгодоприобретатель - лицо, к выгоде которого действует клиент, в том числе на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении операций с денежными средствами и иным имуществом).
Операция покупки драгоценного металла подлежит обязательному контролю сама по себе - на основании абз. 5 пп. 4 п. 1 ст. 6 Закона N 115-ФЗ. Однако агентский договор является самостоятельной сделкой между агентом и принципалом. Обязанность уведомлять об этой сделке Росфинмониторинг может возникнуть у банка в связи со сделкой, подлежащей обязательному контролю со стороны кредитной организации (покупка драгметалла), либо по самостоятельному основанию (если сам агентский договор подлежит обязательному контролю).
Вне зависимости от того, в каком банке постоянно обслуживаются агент и принципал, покупка драгоценного металла является самостоятельной сделкой. Клиентом в ней будет являться либо агент (если он осуществляет операцию покупки золота от своего имени), либо принципал (если агент осуществляет операцию за счет принципала).
Согласно пп. 4 п. 1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ банк обязан документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения операции, следующие сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым их клиентами:
- вид операции и основания ее совершения;
- дату совершения операции с денежными средствами или иным имуществом, а также сумму, на которую она совершена;
- наименование, идентификационный номер налогоплательщика, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения юридического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом;
- в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), а в случаях, предусмотренных п. п. 1.11 и 1.12 настоящей статьи, фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), серию и номер документа, удостоверяющего личность, а также иную информацию, позволяющую подтвердить указанные сведения;
- сведения, необходимые для идентификации юридического лица, по поручению и от имени которого совершается операция с денежными средствами или иным имуществом, ИНН, адрес местонахождения юридического лица;
- сведения, необходимые для идентификации представителя физического или юридического лица, поверенного, агента, комиссионера, доверительного управляющего, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом от имени, или в интересах, или за счет другого лица в силу полномочия, основанного на доверенности, договоре, законе либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или местонахождения соответственно представителя физического или юридического лица;
- сведения, необходимые для идентификации получателя по операции с денежными средствами или иным имуществом и (или) его представителя, в том числе данные миграционной карты и документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или местонахождения получателя и (или) его представителя, если это предусмотрено правилами совершения соответствующей операции.
Таким образом, основанием для предоставления кредитной организацией информации в Росфинмониторинг является совершение сделки, подлежащей обязательному контролю. Объем предоставляемой информации, согласно пп. 4 п. 1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ, не включает в себя сведения о договорных отношениях клиентов и выгодоприобретателей. Информацию об известных банку сделках клиента банк обязан предоставлять только по запросу Росфинмониторинга (пп. 5 п. 1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ, п. 11 Положения о представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями и направлении Федеральной службой по финансовому мониторингу запросов в организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальным предпринимателям, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 19.03.2014 N 209).
Согласно п. п. 2.1, 2.3, 2.8 Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, утвержденного Приказом Росфинмониторинга от 17.02.2011 N 59 (ред. от 03.09.2012), идентификация клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя включает в себя в том числе установление определенных пп. 1 п. 1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ сведений в отношении клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя; проверку их причастности к экстремистской деятельности и т.п. Организация предпринимает обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по сбору сведений и документов, свидетельствующих, что клиент действует к выгоде или в интересах другого лица (выгодоприобретателя), в том числе на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении операций (сделок), а также по идентификации выгодоприобретателя в объеме, установленном п. 2.1 настоящего Положения. Сведения о клиенте, а также представителе клиента и (или) выгодоприобретателе целесообразно фиксировать в анкете клиента (Приложение 4 к настоящему Положению) либо иным способом, предусмотренным организацией в правилах внутреннего контроля.
Таким образом, обязанность представить в Росфинмониторинг сведения о рассматриваемом агентском договоре появляется у банка:
- либо если агентирование производится от имени принципала (как сведения, необходимые для идентификации юридического лица, по поручению и от имени которого совершается операция с денежными средствами или иным имуществом);
- либо если данные сведения Росфинмониторингом запрошены в отношении конкретного клиента.
В то же время согласно Информационному сообщению Росфинмониторинга от 26.03.2010 "Типовые вопросы по применению некоторых норм Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", в случае если в рамках агентского договора агент заключает сделки купли-продажи драгоценных металлов или драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий, а также совершает юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, требования Федерального закона (в том числе в части представления сведений об операциях в соответствии со ст. ст. 6 и 7 Закона N 115-ФЗ) распространяются также на агента. Правило данного Информационного сообщения применяется, когда агент самостоятельно заключает сделки купли-продажи драгоценных металлов. Сделки с ценою выше 600 000 руб. подлежат обязательному контролю в том случае, если являются одной из сделок в перечне ст. 6 Закона N 115-ФЗ. Однако агентские договоры в данном перечне отсутствуют.
Таким образом, сам по себе агентский договор не является сделкой, подлежащей обязательному контролю.
Судебная практика по данной конкретной ситуации отсутствует. Зато высказаны мнения судов по аналогичным ситуациям: когда сделка, подлежащая обязательному контролю, совершалась посредством услуг поверенного, агента и т.п.
Так, в Постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2011 по делу N А56-32529/2011 высказано мнение, что в договорах об оказании услуг предусмотрено право общества на получение вознаграждения за юридические и иные действия, однако это не свидетельствует о том, что общество являлось стороной в сделках, повлекших установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей при оказании услуг по договору, а равно и об участии заявителя в расчетах при заключении сделок с жильем и переходе права собственности на жилье. Данный вывод сделан при рассмотрении дела об обжаловании привлечения общества к ответственности по ст. 15.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях как не выполнившего обязанность предоставления информации о сделках, подлежащих обязательному контролю.
К аналогичному мнению (что агентский договор не является сделкой, подлежащей обязательному контролю, в отличие от посреднических услуг по продаже недвижимости) пришел Девятый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 30.09.2011 N 09АП-19292/2011.
На основании изложенного можно сделать вывод, что банк должен предоставлять информацию о сделке агентирования в рассматриваемом случае:
- только если агентирование производится от имени принципала (как сведения, необходимые для идентификации юридического лица, по поручению и от имени которого совершается операция с драгметаллом);
- либо если данные сведения Росфинмониторингом запрошены в отношении конкретного клиента.

Л.Н.Пелипенко
Группа компаний
"Аналитический Центр"
01.05.2015



 Скачать
правое меню
Реклама:

Счетчики:
На правах рекламы:
Copyright 2007 - 2018 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!