Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Статья 83. Проведение запроса предложений

Комментарий к статье 83

Комментируемая статья регламентирует порядок проведения запроса предложений.
Юридическая техника, использованная в статье, существенным образом отличается от той, которая демонстрируется законодателем при регулировании наиболее близкого к запросу предложений способа определения поставщика (исполнителя, подрядчика) - запроса котировок. Если каждый этап запроса котировок регулируется отдельной статьей, то весь запрос предложений урегулирован одной ст. 83 комментируемого Закона.
В целом регулирование запроса предложений законодательством о контрактной системе отличается явным "негативным" восприятием со стороны законодателя. Возможно, это связано с тем, что при осуществлении закупок по законодательству о закупках отдельными видами юридических лиц запрос предложений традиционно считается одним из самых удобных для заказчика способов выбора контрагента, сочетая в себе простоту запроса котировок и гибкость конкурса в выборе исполнителя по множественным критериям.
Запрос предложений (request for proposal) - это достаточно традиционный для многих стран способ закупок, эволюционировавший из запроса котировок, в котором заказчику потребовалось сопоставлять неидентичные товары, работы, услуги по нескольким объективным критериям, но при этом отсутствовали ресурсы (в том числе временные) для проведения торгов в форме конкурса.
Легальное определение запроса предложений в ч. 1 комментируемой статьи содержит два видовых признака: сообщение информации путем размещения извещения и документации, а также признание победителем лица, направившего окончательное предложение, которое наилучшим образом соответствует установленным требованиям к объекту закупки.
В определении законодатель указывает на две значимые для практики черты запроса предложений по законодательству о контрактной системе:
- наличие документации о запросе предложений;
- победитель должен направить наилучшее окончательное предложение, а не заявку.
В ч. 2 комментируемой статьи перечисляются допустимые случаи проведения запроса предложений. Несмотря на то, что некоторые пункты утратили силу, в статье сохраняется единая нумерация, начиная с самой первой редакции комментируемого Закона.
В настоящее время запрос предложений допускается (статья использует термин "проводится", однако проведение в тех же ситуациях запроса котировок или аукциона не является правонарушением) в следующих случаях:
- закупки спортивного инвентаря, оборудования и экипировки, но исключительно для подготовки сборных команд Российской Федерации по олимпийским и паралимпийским видам спорта, а также для участия таких команд в Олимпийских играх и Паралимпийских играх;
- осуществления закупки товара, работы или услуги, являющихся предметом контракта, расторжение которого осуществлено заказчиком в одностороннем порядке. При этом закупка проводится на недопоставленные (недовыполненные, недооказанные) товары (работы, услуги), т.е. победитель запроса предложений в экономическом смысле занимает место того поставщика (исполнителя, подрядчика), который изначально обеспечивал соответствующую потребность, однако правопреемства здесь нет;
- осуществления закупки лекарственных препаратов, которые необходимы для назначения пациенту (обязательно только одному, подобная закупка не может осуществляться для двоих и более пациентов) при наличии особых медицинских показаний: индивидуальная непереносимость, по жизненным показаниям. Такое возможно только по решению врачебной комиссии, зафиксированному в его медицинских документах пациента и журнале врачебной комиссии. Обезличенное решение комиссии включается в реестр контрактов. Данная закупка носит строго персональный характер и количество закупаемых лекарств не может превышать определенное комиссией необходимое для данного пациента;
- осуществление закупок при признании повторного конкурса несостоявшимся;
- осуществления закупок изделий народных художественных промыслов признанного художественного достоинства, зарегистрированных в соответствии с Приказом Минпромторга РФ от 1 декабря 2008 г. N 373 "Об утверждении Положения о регистрации Министерством промышленности и торговли Российской Федерации образцов изделий народных художественных промыслов признанного художественного достоинства" <1>;
- при закупке услуг по защите интересов Российской Федерации в случае подачи к ней исков в судебные органы иностранных государств, международные суды и арбитражи.
--------------------------------
<1> "".

Размещение извещения о проведении запроса предложений в единой информационной системе имеет следующие особенности, установленные ч. 3 комментируемой статьи:
- срок размещения извещения составляет не менее чем пять дней до даты проведения такого запроса. При этом отсутствие указания на рабочие дни означает, что в срок включаются все дни соответствующего промежутка времени, т.е. он исчисляется в "календарных" днях, что соответствует сложившемуся судебному толкованию слова "день" <1>;
- если заказчик не ограничивается размещением извещения и направляет запрос потенциальным контрагентам (в данном случае контрольные органы могут потребовать обоснования того, что адресаты действительно могут исполнить контракт), то он обязан направить его также всем лицам, которые в течение 18 месяцев до этого были добросовестными исполнителями такого же контракта с ним. Выбор законодателем срока в 18 месяцев обусловлен, вероятно, тем, что предполагается сохранение интересов лица на соответствующем рынке;
- если закупка осуществляется на недопоставленные (недовыполненные, недооказанные) товары (работы, услуги), то запрос предложений в обязательном порядке направляется только участникам ранее проведенной процедуры, заявки которых не были отклонены, но срок такого направления составляет пять рабочих дней до даты проведения запроса предложений. Таким образом, законодатель исходит из принципа "восполнения" нарушенного контракта. Получается, что участники закупок сохраняют определенные правовые связи с заказчиком и друг с другом после определения победителя.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 28 декабря 2016 г. N Ф01-5733/2016 по делу N А43-2244/2016; Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 октября 2015 г. N 15АП-15767/2015 по делу N А32-12617/2015.

В ч. 4 комментируемой статьи устанавливается, что извещение о проведении запроса предложений должно содержать следующие сведения:
- контактная и идентифицирующая информация заказчика;
- краткое изложение условий контракта, включая объект закупки;
- идентификационный код закупки;
- ограничения участия в закупке, преимущества и запреты;
- информация о том, что способом определения поставщика (исполнителя, подрядчика) является запрос предложений;
- сведения об обеспечении исполнения (в случае необходимости);
- сведения о том, является ли данная закупка государственным оборонным заказом;
- требования к участникам и исчерпывающий перечень предоставляемых документов;
- язык или языки документации о проведении запроса предложений;
- сведения о процедурах вскрытия конвертов, рассмотрения и оценки заявок (их место, дата и время);
- порядок предоставления документации о запросе предложений (при этом исходя из буквального толкования закона возможно ограничить предоставление документации электронной формой);
- размер и порядок внесения платы за предоставление документации (если такая плата взимается заказчиком, что может быть целесообразно в случае особых требований к изготовлению экземпляров документации);
- информация о сроке, месте и порядке подачи заявок на участие в запросе предложений.
Правило ч. 5 комментируемой статьи является одной из самых негативных черт данного способа определения поставщика. Заказчик императивно лишен права отменять запрос предложений или вносить какие-либо изменения в извещение или документацию. Иными словами, законодатель полагает запрос предложений настолько желательным для заказчика способом определения поставщика (исполнителя, подрядчика), что достигает баланса интересов, лишая заказчика права на ошибку.
В отличие от запроса котировок, запрос предложений предполагает изготовление и размещение документации, что делает его существенно более трудозатратным способом определения поставщика (исполнителя, подрядчика), на практике такая документация занимает не менее 40 листов. Кроме того, учитывая невозможность ее изменения при возрастающей вероятности ошибок, она становится одной из причин нежелательности использования запроса предложений заказчиками. Требования к содержанию документации содержатся в ч. 6 комментируемой статьи и включают в себя:
- сведения, содержащиеся в извещении;
- подробное описание объекта закупки, включая обоснование цены заключаемого контракта;
- "недискриминирующие" (потенциально не ограничивающие количество участников, например, необходимостью использования особого программного обеспечения) требования к заявкам, включая инструкцию по их заполнению;
- сведения о праве заказчика на изменение контракта (в части количества товаров, объем работ или услуг) при его исполнении;
- процедура самого запроса предложений;
- сведения о порядке и сроках отзыва заявок и возврата заявок;
- критерии оценки заявок и величины их значимости;
- данные о контрактной службе, контрактном управляющем;
- срок подписания контракта и условия признания победителя уклонившимся от заключения контракта;
- сведения о возможности одностороннего отказа от контракта.
Требование ч. 7 комментируемой статьи о приложении к документации проекта контракта является важным условием проведения запроса предложений. Тем не менее, формулировка этого требования является не вполне корректной, поскольку соотношение документации и проекта контракта остается неясным: с одной стороны проект контракта декларируется в качестве неотъемлемой части документации, а с другой - прикладывается к ней, т.е. отделяется от нее. Практическое значение данной проблемы состоит в том, что для изменения документации установлена особая процедура и она, очевидно, распространяется и на проект контракта, хотя именно для проекта контракта заказчику может быть важнее внести редакционные изменения, не влияющие на существенные условия и не влияющие на интерес к закупке со стороны участников. Например, заказчик обнаружил, что в контракте неверно использован какой-либо юридический термин ("самовывоз" вместо выборки), он не вправе предотвратить потенциальные проблемы в суде, уточнив текст контракта.
Срок приема заявок истекает при наступлении срока вскрытия конвертов (ч. 7.1 комментируемой статьи). Такой подход отличается от используемого при проведении запроса котировок, однако в ч. 9 комментируемой статьи заказчик также обязывается дать возможность присутствующим участникам подать заявку в день вскрытия конвертов.
Участие в запросе предложений состоит из двух этапов:
- подача заявки;
- подача окончательного предложения.
Обязанность заказчика - обеспечить аудиозапись вскрытия конвертов (как с заявками, так и с окончательными предложениями) установлена лишь ч. 20 комментируемой статьи, хотя она является организационной предпосылкой проведения запроса котировок и для надлежащего соблюдения установленных предписаний целесообразнее было бы использование другой последовательности изложения.
В этой же части комментируемой статьи установлено право участников осуществлять аудиозапись и видеозапись вскрытия конвертов.
При проведении вскрытия комиссией конвертов с заявками она обязана отстранить участников, которые подали заявки, не соответствующие документации или содержащие недостоверные сведения. В ч. 10 комментируемой статьи специально оговаривается запрет отстранения участника, который заявил о наличии у него преимуществ, но не представил подтверждающие их документы.
Кроме того, в отношении запроса предложений сохраняет свое действие общее правило закона: подача двух и более заявок одним лицом влечет возврат всех его заявок.
В ч. 10.1 комментируемой статьи перечисляются сведения, которые оглашаются по каждой заявке и вносятся в протокол; целесообразно использовать данную норму при подготовке "памятки" для председателя или секретаря комиссии, тем более что проведение запроса предложений является редким случаем. Необходимо огласить следующие сведения:
- место, время, дата и время вскрытия конвертов;
- наименование или имя, почтовый адрес каждого участника;
- наличие в заявке предусмотренных документацией сведений и документов;
- указанные в заявке условия исполнения контракта, являющиеся критериями оценки заявок.
Комиссия готовит в качестве приложения к протоколу (ч. 11 комментируемой статьи) таблицу, в которой фиксируются предложения участников на основании критериев, и оглашает (не называя такого участника) лучшие или единственные условия. Факт оглашения таких условий является основанием возникновения у участников секундарного права (т.е. права в одностороннем порядке изменить содержание правоотношения) на подачу окончательного предложения. На практике такая процедура нередко называется "переторжкой" по аналогии с дореволюционной процедурой проведения торгов, описанной в научной литературе в качестве одной из мер улучшения правового регулирования закупок <1>. В тот же день в единой информационной системе размещается выписка из протокола (этим запрос предложений процедурно отличается от иных способов, предполагающих размещение отдельного протокола, что является скорее недостатком юридической техники, чем обоснованным отличием), которая содержит перечень отстраненных участников и (без персонификации) условия лучшей или единственной заявки.
--------------------------------
<1> Савина С.В. Правовое регулирование организации и проведения конкурсов в предпринимательской деятельности: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 5.

"Переторжка" (подача окончательных предложений) может не проводиться, если все присутствующие участники отказались направлять такие предложения, однако такой отказ должен быть зафиксирован в протоколе. В таком случае заявки участников рассматриваются как окончательные предложения. Принципиальное, связанное с необходимостью достижения целей и обеспечения принципов контрактной системы требование к окончательным предложениям состоит в том, что они не могут содержать худшие условия, чем заявки. Последствие нарушения этого требования состоит в том, что первоначальная заявка будет считаться окончательным предложением.
На следующий рабочий день комиссия вскрывает конверты, содержащие окончательные предложения. Закон не регламентирует, какие сведения должны оглашаться, но можно предположить, что это производится по правилам, идентичным вскрытию конвертов с заявками. Результаты вскрытия конвертов фиксируются в итоговом протоколе.
Победителем запроса предложений становится лицо, подавшее то окончательное предложение, которое стало выигравшим по совокупности условий. Требования к выигравшему окончательному предложению содержатся в ч. 16 комментируемой статьи и состоят в том, что оно в соответствии с критериями наилучшим образом соответствует установленным заказчиком требованиям к товарам, работам, услугам. При совпадении таких условий приоритет отдается ранее поданному предложению.
В итоговом протоколе перечисляются все условия, указанные в окончательных предложениях участников запроса предложений и указываются присвоенные им в результате ранжирования порядковые номера. Итоговый протокол также содержит условия победившего окончательного предложения.
Таким образом, по итогам проведения запроса предложений готовится два протокола: протокол запроса предложений и итоговый протокол. Оба этих документа размещаются в единой информационной системе в тот же день. От этого дня отсчитывается срок заключения контракта (не ранее, чем через 7 календарных дней и не позднее, чем через 20 календарных дней). Условием заключения контракта может являться предоставление обеспечения.
Последствие уклонения победителя от заключения контракта состоит в появлении у заказчика двух прав:
- заключить контракт с тем, кто подал окончательное предложение, "занявшее второе место";
- взыскать в судебном порядке убытки, причиненные уклонением от заключения контракта.
В ч. 18 и 19 комментируемой статьи устанавливаются последствия признания запроса предложений несостоявшимся, которые дифференцируются по следующим основаниям:
а) если по итогам вскрытия конвертов с заявками допущена только одна заявка (в таком случае контракт заключается с единственным участником как с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем);
б) если по итогам вскрытия заявок нет ни одной допущенной заявки (в таком случае заказчик наделяется правом внести изменения в акты планирования и вновь провести закупку).
В ч. 21 комментируемой статьи устанавливаются последствия возникновения обстоятельств, объективно препятствующих заключению контракта. Такое правило является общим для разных процедур закупок. См. ч. 15 ст. 78.

правое меню
Реклама:

Счетчики:
На правах рекламы:


Copyright 2007 - 2019 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!