Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Статья 30. Участие субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в закупках

Комментарий к статье 30

1. Комментируемой статьей устанавливается обязанность заказчиков осуществления закупок сразу у двух субъектов контрактной системы - субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, причем последние введены в качестве особого субъекта именно комментируемым Федеральным законом.
Государственный (муниципальный) заказ традиционно считается одним из инструментов государственной политики по поддержке отечественных участников экономических отношений. Так, согласно ч. 1 ст. 6 Федерального закона "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" государственная политика в области развития малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации является частью государственной социально-экономической политики и представляет собой совокупность правовых, политических, экономических, социальных, информационных, консультационных, образовательных, организационных и иных мер, осуществляемых органами государственной власти Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления и направленных на обеспечение реализации целей и принципов, установленных данным Законом. В целях реализации государственной политики в области развития малого предпринимательства федеральными законами и иными нормативными правовыми актами могут предусматриваться, в частности, такие меры, как установление особенностей участия субъектов малого предпринимательства в качестве поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.
Определение указанным категориям участников закупок дается в специальном законодательстве, регулирующем общественные отношения с их участием.
В соответствии со ст. 4 Федерального закона "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" к субъектам малого и среднего предпринимательства относятся внесенные в Единый государственный реестр юридических лиц потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также физические лица, внесенные в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие установленным условиям о суммарной доле участия публично-правовых образований, юридических лиц, не являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства в уставном (складочном) капитале, средней численности работников и выручке от реализации товаров (работ, услуг) или балансовой стоимости активов.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 9 февраля 2013 г. N 101 "О предельных значениях выручки от реализации товаров (работ, услуг) для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства" установлено предельное значение выручки от реализации товаров (работ, услуг) за предшествующий календарный год без учета налога на добавленную стоимость для субъектов малого предпринимательства - 400 млн руб.
Социально ориентированными некоммерческими организациями признаются некоммерческие организации, созданные в предусмотренных законодательством формах (за исключением государственных корпораций, государственных компаний, общественных объединений, являющихся политическими партиями) и осуществляющие деятельность, направленную на решение социальных проблем, развитие гражданского общества в Российской Федерации, а также виды деятельности, предусмотренные ст. 31.1 Федерального закона "О некоммерческих организациях" (ч. 2.1 ст. 2).
При этом в данный перечень не входят социально ориентированные некоммерческие организации, учредителями которых являются публично-правовые образования.
Частью 1 комментируемой статьи также установлен минимум объема закупок, подлежащего размещению у субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций - 15% совокупного годового объема закупок, рассчитанного с учетом ч. 1.1 настоящей статьи.
Понятие совокупного годового объема закупок дается в п. 16 ст. 3 комментируемого Закона, а также в письме Минэкономразвития России от 30 сентября 2014 г. N Д28и-1889. Он представляет собой утвержденный на соответствующий финансовый год общий объем финансового обеспечения для осуществления заказчиком закупок в соответствии с Законом, в том числе для оплаты контрактов, заключенных до начала указанного финансового года и подлежащих оплате в указанном финансовом году.
Таким образом, рассчитывать совокупный годовой объем закупок с учетом фактически затраченных на оплату контрактов денежных средств в текущем финансовом году неправомерно. Сумма средств по контрактам, заключенным в предыдущих финансовых годах, в части, подлежащей оплате в текущем финансовом году, включается в совокупный объем закупок (письма Минэкономразвития России от 31 декабря 2014 г. N Д28и-2906, N Д28и-2898).
Вместе с тем объем закупок, осуществленных у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций, определяется по сумме заключенных контрактов. В случае если оплата контракта осуществляется поэтапно в различные финансовые годы, то стоимость каждого этапа контракта учитывается в годовом объеме закупок того года, в котором осуществлена оплата данного этапа контракта (письмо Минэкономразвития России от 31 декабря 2014 г. N Д28и-2898).
К особенностям определения совокупного годового объема закупок, от которого подлежит исчислению доля закупок у субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, относится, прежде всего, исключение из годового объема закупок услуг по предоставлению кредитов, работ в области использования атомной энергии, закупок для обеспечения обороны страны и безопасности государства, закупок у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), а также закупок, осуществляемых с помощью закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).
Вместе с тем в силу ч. 1.2 настоящей статьи закупки для обеспечения обороны страны и безопасности государства, закупки работ в области использования атомной энергии, а также закупки посредством закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) могут проводиться заказчиками и у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций. В таком случае эти закупки учитываются в общем годовом объеме закупок, от которого, в свою очередь, определяется доля закупок у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.
Следует отметить, что с 1 января 2019 г. вступает в силу новая редакция п. 3 ч. 1.1 ст. 30 Закона, согласно которой в годовом объеме закупок, от которого исчисляется доля закупок у указанных субъектов, подлежат учету закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), осуществленные в соответствии с п. 25 - 25.3 ч. 1 ст. 93 комментируемого Закона по результатам несостоявшегося определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), проведенного в соответствии с требованиями п. 1 ч. 1 настоящей статьи (т.е. у субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций).
Необходимо также учитывать разъяснение Минэкономразвития России, согласно которому в случае, если необходимый объем закупок у субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, рассчитанный с учетом положений ч. 1.1 комментируемой статьи, составляет ноль рублей, заказчик не обязан осуществлять закупки у субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций (письмо Минэкономразвития России от 31 декабря 2014 г. N Д28и-2891).
Заметим, что установленный 15%-ный объем закупок у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций является нижним пределом, недостижение которого является нарушением закупочного законодательства, ответственность за которое наступает в соответствии с нормами Кодекса РФ об административных правонарушениях. Верхний же предел таких закупок не установлен, что дает заказчику право осуществлять до 100% закупок у указанных субъектов при соблюдении установленных Законом о контрактной системе требований, например, о начальной (максимальной) цене контракта до 20 млн руб.
Наконец, ч. 1 комментируемой статьи установлена обязанность заказчиков осуществлять закупки у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций либо путем проведения конкурентных процедур, в которых участниками закупок могут быть только указанные субъекты, либо путем установления обязательного требования к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, о привлечении к исполнению контракта указанных субъектов при осуществлении любой закупки без ограничения ее начальной (максимальной) цены (ч. 5 комментируемой статьи).
Таким образом, с целью соблюдения установленной комментируемой статьей обязанности заказчик может провести закупку, участниками которой могут быть только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации; при этом начальная (максимальная) цена контракта не должна превышать 20 млн руб., а также осуществить закупку с учетом положений ч. 5 настоящей статьи.
3. В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) путем проведения открытых конкурсов, конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, электронных аукционов, запросов котировок, запросов предложений, в извещениях об осуществлении закупок устанавливается ограничение в отношении участников закупок, которыми могут быть только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации. В этой связи участники закупок должны декларировать в заявках на участие в закупках свою принадлежность к субъектам малого предпринимательства или социально ориентированным некоммерческим организациям.
Заметим, что заказчик не вправе требовать от таких участников закупок каких-либо иных документов, подтверждающих, что участник закупки является субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, как то: бухгалтерский баланс, справка о средней численности работников, сведения об учредителях и т.д. Вместе с тем участнику закупки достаточно только продекларировать свою принадлежность к таким субъектам (письмо Минфина России от 13 сентября 2017 г. N 24-02-08/59239; письмо Минэкономразвития России и ФАС России от 4 апреля 2014 г. N 7158-ЕЕ/Д28и/АЦ/13590/14).
Вместе с тем в условиях функционирования Единой информационной системы в сфере закупок в роли декларации о принадлежности участника закупки к субъектам малого предпринимательства или социально ориентированным некоммерческим организациям выступают технические средства интерфейса электронной торговой площадки (путем проставления аппаратно-техническим способом соответствующей "галочки" в интерфейсе торговой площадки) (Постановления Арбитражного суда Уральского округа от 26 мая 2015 г. по делу N А76-17735/2014, Арбитражного суда Московского округа от 5 февраля 2015 г. по делу N А40-62849/2014).
В юридической литературе такая правовая позиция, наоборот, подвергается критике, поскольку не позволяет однозначно определить принадлежность участника закупочных процедур к субъектам малого предпринимательства. Формально любой участник закупочных процедур может декларировать, что он является субъектом малого предпринимательства. Кроме того, обязанность участника закупки представлять в составе заявки документы, подтверждающие право на получение преимуществ, установлена иными нормами Закона о контрактной системе (подп. "ж" п. 1 ч. 2 ст. 51, п. 5 ч. 5 ст. 66, п. 3 ч. 3 ст. 73).
Кроме того, вызывает интерес предложение о создании единого реестра субъектов малого предпринимательства, из которого либо заказчикам будут доступны сведения, либо поставщикам должны выдаваться подтверждающие документы <1>. Пока же законодательство не предусматривает какой-либо специальной процедуры для единоразовой регистрации и учета субъектов малого и среднего предпринимательства, поэтому участники закупок должны в каждом конкретном случае декларировать соответствие установленным требованиям. Судебная практика указывает, что недекларирование участником закупки своей принадлежности к субъектам малого предпринимательства является нарушением ч. 3 ст. 30 Закона о контрактной системе, которое может быть самостоятельным основанием для признания заявки несоответствующей (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 20 мая 2015 г. по делу N А60-29280/2014).
--------------------------------
<1> Воробьева О. Размещение заказа у субъекта малого предпринимательства: существующие проблемы и пути их решения // Бюджет. 2009. N 3. С. 25.

Кроме того, в практике выработан подход, что установление заказчиком требования об участии в закупке только субъектов малого предпринимательства как в виде ограничения, так и в виде преимущества без указания на социально ориентированные некоммерческие организации признается соответствующим положениям законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок (письмо Минэкономразвития России от 16 июля 2015 г. N Д28и-2044, письмо ФАС России от 28 марта 2016 г. N ИА/19786/16).
При этом в случае выявления несоответствия победителя требованиям для получения статуса социально ориентированной некоммерческой организации или субъекта малого предпринимательства согласно ч. 15 ст. 95 настоящего Закона заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основанию установления в ходе исполнения контракта того, что поставщик (подрядчик, исполнитель) не соответствует установленным документацией о закупке требованиям к участникам закупки или предоставил недостоверную информацию о своем соответствии таким требованиям, что позволило ему стать победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) (письмо Минэкономразвития России, ФАС России от 4 апреля 2014 г. N 7158-ЕЕ/Д28И/АЦ/13590/14).
4. Комментируемой частью установлены специальные правовые последствия признания несостоявшимся определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), если закупка осуществлялась только среди субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций. В таком случае заказчик вправе отменить такое ограничение по кругу участников закупки и повторить закупку среди неограниченного круга лиц на общих основаниях.
При этом такие закупки, осуществленные на общих основаниях, уже не учитываются в объеме закупок, осуществленных заказчиками у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в соответствии с ч. 1 настоящей статьи.
Помимо изложенного ч. 4 ст. 30 комментируемого Закона устанавливается обязанность составления отчета об объеме закупок у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций за год и размещения его в единой информационной системе до 1 апреля года, следующего за отчетным.
Содержание указанного отчета предусматривает:
- информацию о заключенных контрактах с субъектами малого предпринимательства, социально ориентированными некоммерческими организациями;
- информацию о несостоявшемся определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) с участием субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.
Порядок подготовки отчета и его форма утверждается Правительством РФ (ч. 4.1 ст. 30). Во исполнение указанного предписания принято Постановление Правительства РФ от 17 марта 2015 г. N 238 "О порядке подготовки отчета об объеме закупок у субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, его размещения в единой информационной системе и внесении изменения в Положение о Межведомственной комиссии по отбору инвестиционных проектов, российских кредитных организаций и международных финансовых организаций для участия в Программе поддержки инвестиционных проектов, реализуемых на территории Российской Федерации на основе проектного финансирования".
Вместе с тем, начиная с 1 января 2019 г. ч. 4 ст. 30 комментируемого Закона будет действовать в новой редакции, согласно которой право заказчика отменить несостоявшуюся закупку среди субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций и провести такую закупку на общих основаниях предоставляется ему лишь по окончании срока подачи заявок, когда окончательных предложений не подано ни одной заявки, ни одного окончательного предложения или все заявки, окончательные предложения были отклонены в установленном порядке. Такие закупки не будут учитываться в объеме закупок, осуществленных заказчиками у указанных субъектов.
Между тем закупки, которые осуществлены на основании п. 25 - 25.3 ч. 1 ст. 93 комментируемого Закона по результатам несостоявшегося определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), проведенного в соответствии с требованиями п. 1 ч. 1 настоящей статьи, учитываются в объеме закупок, которые заказчики осуществили у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.
5. Часть 5 комментируемой статьи посвящена интересному нововведению именно Закона о контрактной системе, согласно которому заказчик для исполнения обязанности по осуществлению закупок у субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций вправе установить в извещении об осуществлении закупки требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа таких субъектов.
Таким образом, помимо проведения определения поставщика, участниками которого могут быть только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации, заказчики также могут устанавливать требование для поставщиков (подрядчиков, исполнителей), привлекать субъектов малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации в качестве субподрядчиков, что позволит заказчикам исполнить требования ч. 1 ст. 30 Закона о контрактной системе (письмо Минэкономразвития России от 24 марта 2017 г. N Д28и-1358).
По мнению Л.В. Андреевой, данное правило значительно расширяет возможности участия в закупках малых предприятий <1>. Вместе с тем если победителем закупки стал субъект малого предпринимательства или социально ориентированная некоммерческая организация, привлекать к исполнению контракта субподрядчиков из числа указанных субъектов не требуется (письмо Минэкономразвития России от 10 апреля 2017 г. N Д28и-1556).
--------------------------------
<1> Андреева Л.В. Развитие российского законодательства об участии субъектов малого предпринимательства в государственных и муниципальных закупках // Предпринимательское право: приложение "Бизнес и право в России и за рубежом". 2013. N 2. С. 20.

Таким образом, заказчику при установлении такого требования к поставщику (подрядчику, исполнителю) целесообразно указать, что если поставщик (подрядчик, исполнитель) будет являться субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, то данное требование не применяется и обязанность привлекать к соисполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций отсутствует.
6. Часть 6 комментируемой статьи раскрывает положения ч. 5, согласно которой при установлении в закупочной документации условия о привлечении к исполнению контракта субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в качестве соисполнителей, в контракте должен указываться объем такого привлечения в виде процента от цены контракта.
Установление такого объема необходимо для последующего статистического учета объема закупок, осуществленных заказчиками у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций, и включения в соответствующий отчет (ч. 4 ст. 30 комментируемого Закона).
Следует отметить, что и закон, и практика административных и судебных органов исходит из необходимости указывать конкретный объем привлечения таких соисполнителей контракта, не используя фразы "не менее", "не более". Вместе с тем предельный размер объема привлечения субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в качестве соисполнителей контракта законодательством не предусмотрен.
Наконец, комментируемая часть устанавливает необходимость включения в проект контракта (следовательно, и в сам контракт) условия о гражданско-правовой ответственности поставщиков (подрядчиков, исполнителей) за неисполнение условия о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.
Такой мерой ответственности может являться неустойка в форме штрафа. Данное условие должно быть включено дополнительно к общему условию об обязательности ответственности поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом, в соответствии с ч. 4, 6 ст. 34 комментируемого Закона.
Вместе с тем в научных кругах сама норма об ответственности поставщика (подрядчика, исполнителя) за непривлечение к исполнению контрактов субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций вызывает возражения.
Так, в литературе указывается на отсутствие точного указания доли заказа, которая подлежит передаче на субподряд либо соисполнение указанным субъектам. Указанная неопределенность может породить дискриминационный подход заказчика при определении квоты по привлечению к исполнению заказа субъектов малого предпринимательства для того или иного подрядчика, что также может быть следствием причин коррупционного характера. Наконец, вариативность размера гражданско-правовой ответственности не всегда обеспечивает исполнение поставщиками (подрядчиками, исполнителями) своих обязательств по привлечению к исполнению заказа субъектов малого предпринимательства <1>.
--------------------------------
<1> См.: Государство и бизнес в системе правовых координат: Монография / В.Р. Авхадеев, С.Б. Бальхаева, Ю.В. Боброва и др.; Отв. ред. А.В. Габов. М., 2014. 320 с.

В связи с изложенными причинами предлагается использовать механизмы гражданско-правовой ответственности поставщиков (подрядчиков, исполнителей) вкупе с административно-правовой ответственностью должностных лиц как поставщиков, так и заказчиков, а также включением в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) при неоднократном нарушении требований о привлечении субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.
Вместе с тем какие-либо меры ответственности за указанное нарушение условий контракта должны быть прямо предусмотрены договором. Следует отметить, что односторонний отказ от исполнения контракта не является мерой ответственности, в связи с чем данный механизм не может быть использован для наказания поставщика (подрядчика, исполнителя) за ненадлежащее исполнение обязанности по привлечению субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций к исполнению контракта (письмо Минфина России от 20 июня 2017 г. N 24-02-06/38404).
7. В соответствии с ч. 7 ст. 30 Закона о контрактной системе предусматривается полномочие Правительства РФ устанавливать типовые условия контрактов, предусматривающих привлечение к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций. Такие условия установлены Постановлением Правительства РФ от 23 декабря 2016 г. N 1466.
Данными Типовыми условиями устанавливается обязанность привлечения к исполнению контракта соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме не менее 5% от цены контракта.
Кроме того, контракт должен предусматривать обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) представлять заказчику документы, подтверждающие статус привлеченного субподрядчика, соисполнителя, а также документы о приемке и оплате поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги привлеченным субподрядчиком, соисполнителем.
Кроме того, п. 6 Типовых условий предусматривается ответственность поставщика (подрядчика, исполнителя) не только за непривлечение субподрядчиков, соисполнителей в объеме, установленном в контракте, но и за представление подтверждающих статус субподрядчика документов, содержащих недостоверные сведения, либо их непредставление или представление с нарушением установленного контрактом срока.
8. Частью 8 комментируемой статьи установлены особенности оплаты заказчиком поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги либо отдельных этапов исполнения контракта при осуществлении закупки только у субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций. Такой срок не должен превышать 15 рабочих дней с даты подписания заказчиком документа о приемке.
Данная норма призвана обеспечить защиту прав субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций на своевременное получение вознаграждения по контракту. При этом указанный срок применяется, когда заказчик изначально осуществил закупку исключительно среди указанных субъектов и опубликовал извещение и документацию о закупке, установив указанное в ч. 3 ст. 30 комментируемого Закона ограничение (Определение Верховного Суда РФ от 25 апреля 2017 г. N 302-ЭС16-16957).

правое меню
Реклама:

Счетчики:
На правах рекламы:


Copyright 2007 - 2019 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!