Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Статья 31. Требования к участникам закупки

Комментарий к статье 31

1) Комментируемая статья устанавливает виды требований, предъявляемых к участникам закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Такие требования предъявляются в равной степени ко всем участникам закупок (ч. 7 ст. 31).
Часть 1 устанавливает единые требования ко всем участникам закупки независимо от их организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любых физических лиц, в том числе зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей.
Прежде всего среди единых требований к участникам закупки устанавливается необходимость соответствия требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки. Как правило, под такими требованиями подразумевается наличие лицензии на право осуществления специальной деятельности (письмо Казначейства России от 7 апреля 2015 г. N 07-04-18/09-173), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ (п. 1 ст. 49 ГК РФ). Заметим, что устанавливать требование к сроку действия лицензии (свидетельства, разрешения и пр.) неправомерно, поскольку такое требование не предусмотрено Законом о контрактной системе (письмо Минфина России от 12 сентября 2017 г. N 24-03-06/58653).
Так, при проведении закупки на поставку лекарственных средств заказчику необходимо установить требование к участникам такой закупки - организациям оптовой торговли о наличии у них лицензии на ведение фармацевтической деятельности с указанием вида работ (услуг): "оптовая торговля лекарственными средствами" (письмо ФАС России от 19 сентября 2017 г. N ИА/64899/17).
Кроме того, перечень видов деятельности, подлежащих обязательному лицензированию, определен в ст. 12 Федерального закона от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности".
На практике большое число споров вызвано установлением требования наличия лицензий либо допусков СРО в случае, если предполагается привлечение субподрядчиков (соисполнителей) к исполнению государственного (муниципального) контракта. Так, в случае, если осуществляется закупка технически сложных и неоднородных видов работ, участник закупки должен иметь допуск к работам по организации строительства (генподряд) или все необходимые свидетельства о допуске к конкретным видам работ, являющихся предметом закупки.
В соответствии с ч. 2 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ только лица, имеющие свидетельства СРО о допуске к работам по строительству (реконструкции, капитальному ремонту) объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность таких объектов, могут выполнять указанные работы. Следовательно, если предметом торгов является проведение работ, для осуществления которых требуется названное свидетельство СРО, заказчику необходимо установить требование к участникам закупки представить в составе заявки соответствующее свидетельство, в котором должны быть указаны виды работ, оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства.
Означенная правовая позиция приведена в письмах Минэкономразвития России от 27 июля 2015 г. N Д28и-2149, от 6 апреля 2015 г. N Д28и-893, от 30 октября 2015 г. N Д28и-3289.
Вместе с тем подход ФАС России к указанному вопросу прямо противоположный - действия заказчика по установлению требования наличия свидетельства СРО о допуске к конкретным видам работ, оказывающим влияние на безопасность объектов капитального строительства, нарушают положения ст. 31 Закона о контрактной системе, поскольку для выполнения работ победитель вправе привлечь и субподрядчиков, обладающих необходимыми допусками (решение ФАС России от 2 августа 2016 г. по делу N К-1246/16, от 7 апреля 2016 г. по делу N К-549/16).
В судебной практике также имеются примеры обоих подходов к данному вопросу.
Так, суды признавали неправомерными действия заказчиков по установлению в закупочной документации требования к участникам о наличии свидетельства СРО о допуске к конкретным видам работ, поскольку исходя из ч. 4 - 5.1 ст. 48, ч. 2 - 3.1 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ условием допуска к участию в закупках на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства является наличие у участника исключительно свидетельства СРО о допуске к работам по организации строительства (Постановления Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 22 июня 2015 г. по делу N А74-6366/2014, Арбитражного суда Московского округа от 11 мая 2017 г. по делу N А40-129461/2016, Арбитражного суда Уральского округа от 10 сентября 2015 г. по делу N А60-48168/2014).
Однако в практике имеются и примеры противоположного подхода, при котором суды указывали, что установление заказчиком альтернативных требований о наличии у участника закупки свидетельства СРО о допуске к работам по организации строительства либо свидетельства СРО о допуске к конкретным видам работ, являющихся предметом закупки, позволяет расширить круг потенциальных участников закупки. Если участник планирует выполнить работы лично, он должен иметь свидетельство СРО о допуске к конкретным видам работ. В случае если участник намерен привлечь к исполнению контракта субподрядчиков, ему необходимо представить только свидетельство о допуске к работам по организации строительства. Данная позиция приведена, в частности, в Постановлениях Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 16 августа 2016 г. по делу N А29-9272/2015, Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 7 июля 2016 г. по делу N А33-21524/2015, Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 июня 2015 г. по делу N А05-15752/2014.
Частным случаем вышеприведенной дискуссии является вопрос правомерности установления в документации о закупке требования о наличии у участника закупки лицензии на выполнение работ по монтажу, ремонту и обслуживанию средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, если такие работы включены в один лот со строительными работами.
И судебная, и административная практика насчитывает случаи как признания установления такого требования правомерным (письмо Минэкономразвития России от 20 февраля 2015 г. N Д28и-290, Постановления Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 27 августа 2015 г. по делу N А38-5664/2014, Арбитражного суда Северо-Западного округа от 27 января 2015 г. по делу N А56-36250/2014), так и неправомерным (решение ФАС России от 9 ноября 2015 г. по делу N ВП-139/15, Постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11 августа 2016 г. по делу N А75-12448/2015, Арбитражного суда Северо-Западного округа от 16 февраля 2015 г. по делу N А05-6086/2014).
Однако точку в данной дискуссии поставил Верховный Суд РФ, указав в п. 7 Обзора судебной практики применения законодательства о контрактной системе, что если выполнение работ, оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, является самостоятельным объектом закупки, заказчик устанавливает требования к участникам закупки о наличии у них лицензии на такой вид деятельности. При этом возможность привлечения иных лиц (субподрядчиков) для исполнения государственного (муниципального) контракта не исключает необходимость наличия действующей лицензии у участников закупки.
Вместе с тем в этом же пункте Обзора указывается, что в случае проведения закупки на выполнение работ по капитальному ремонту неуказание на необходимость наличия лицензий по каждому виду работ, в том числе по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности, не является нарушением законодательства о контрактной системе.
Следующим требованием к участнику закупки является непроведение ликвидации юридического лица - участника закупки, т.е. отсутствие состояния прекращения деятельности юридического лица без перехода прав и обязанностей к другим лицам в порядке универсального правопреемства (п. 1 ст. 61 ГК РФ).
Наравне с данным требованием законодатель упоминает отсутствие в отношении участника закупки решения арбитражного суда о признании участника закупки несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства. Заметим, что нахождение участника закупки в иных процедурах несостоятельности (банкротства), таких как: наблюдение, внешнее управление, финансовое оздоровление и пр., не является препятствием к участию в закупках.
Следующим требованием к участнику закупки является отсутствие приостановления деятельности потенциального участника закупки на дату подачи заявки на участие в закупке в установленном порядке. Так, ч. 1 ст. 3.12 КоАП РФ предусмотрено, что приостановление деятельности - это вид административного наказания, назначаемый, как правило, судом и заключающийся во временном прекращении деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, или юридических лиц. Также оно может заключаться в прекращении отдельного вида деятельности, деятельности обособленного или структурного подразделения юридического лица, эксплуатации определенных объектов.
Пятым единым требованием к участнику закупки является отсутствие у него недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы РФ. При этом учитываются недоимки, задолженности за прошедший календарный год, размер которых превышает 25% балансовой стоимости активов участника закупки по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Не учитываются при определении размера недоимки, задолженности суммы, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством, которые реструктурированы в соответствии с законодательством, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности заявителя по уплате этих сумм исполненной или которые признаны безнадежными к взысканию в соответствии с законодательством Российской Федерации. Участник закупки считается отвечающим данному требованию, в том числе если он в установленном порядке подал заявление об обжаловании недоимки, задолженности и решение по такому заявлению на дату рассмотрения заявки на участие в определении поставщика не принято.
Следующее требование также связано с репутационной составляющей статуса участника закупки, а именно отсутствие у участника закупки - физического лица либо руководителя (единоличного исполнительного органа), членов коллегиального исполнительного органа или главного бухгалтера юридического лица - участника закупки судимости за преступления в сфере экономики и (или) преступления, предусмотренные ст. 289 - 291.1 УК РФ (незаконное участие в предпринимательской деятельности, получение взятки, дача взятки, посредничество во взяточничестве). Указанное ограничение не распространяется на лиц, у которых такая судимость погашена или снята.
Кроме того, Законом предусмотрено и неприменение в отношении указанных физических лиц (руководителя и главного бухгалтера участника закупки либо самого участника - физического лица) наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, которые связаны с поставкой товара, выполнением работы, оказанием услуги, являющихся объектом осуществляемой закупки, и административного наказания в виде дисквалификации.
Указанные виды наказаний предусмотрены ст. 47 УК РФ и 3.11 КоАП РФ соответственно.
Следующим критерием соответствия статусу участника закупки является отсутствие факта привлечения юридического лица - потенциального участника закупки к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ст. 19.28 КоАП РФ ("Незаконное вознаграждение от имени юридического лица") в течение двух лет до момента подачи заявки на участие в закупке.
Данный состав правонарушения составляют незаконные передача, предложение или обещание от имени или в интересах юридического лица должностному лицу, лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, иностранному должностному лицу либо должностному лицу публичной международной организации денег, ценных бумаг, иного имущества, оказание ему услуг имущественного характера, предоставление имущественных прав за совершение в интересах данного юридического лица действия (бездействия), связанного с занимаемым ими служебным положением. Можно заметить, что указанное правонарушение по существу является близким к таким преступлениям, как получение и дача взятки и коммерческий подкуп, отличаясь от них субъектом правонарушения (юридическое, а не физическое лицо) и менее тяжкими последствиями. Таким образом, предъявление означенного дополнительного требования к участнику закупки тесно связано с уже существовавшими - требованиями непривлечения ответственных должностных лиц организации - участника закупки к уголовной ответственности за указанные преступления.
Следующим требованием к участнику закупки является обладание им исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, если в связи с исполнением контракта заказчик приобретает права на такие результаты, за исключением случаев заключения контрактов на создание произведений литературы или искусства, исполнения, на финансирование проката или показа национального фильма. Как видим, данное требование довольно специфично и связано с особенностями предмета закупки, предполагающего переход права на результаты интеллектуальной деятельности. В этой связи отнесение данного требования к единым требованиям к участникам закупки, на наш взгляд, излишне. Полагаем, такое требование могло быть отнесено к разряду дополнительных, устанавливаемых заказчиком по своему усмотрению.
Следующим, наиболее интересным и дискуссионным требованием к участнику закупки является отсутствие между ним и заказчиком конфликта интересов (п. 9 ч. 1 ст. 31 Закона).
Понятие конфликта интересов дано в том же п. 9 ч. 1 комментируемой статьи. Под ним подразумеваются: 1) нахождение в браке руководителя заказчика, руководителя контрактной службы (контрактного управляющего) либо члена закупочной комиссии заказчика с аффилированными лицами участника закупки (руководителем, членом органа управления, участником (акционером) юридического лица с долей участия более 10%) или непосредственно с участником закупки - физическим лицом; 2) близкое родство (родители и дети, дедушки, бабушки и внуки; родные братья и сестры, усыновители и усыновленные) указанных лиц.
Следует отметить, что требование об отсутствии конфликта интересов, так же как и остальные требования, распространяется и на случаи, когда контракт заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (письмо Минфина России от 24 июля 2017 г. N 24-05-09/47126).
Большой вклад в практику применения комментируемой нормы внес Обзор судебной практики Верховного Суда РФ, целиком посвященный применению норм о конфликте интересов при проведении государственных и муниципальных закупок, утвержденный Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28 сентября 2016 г.
Так, данным Обзором были сформулированы следующие правовые подходы.
1. Декларация о соответствии участника закупки требованиям, установленным п. 9 ч. 1 ст. 31 Закона о контрактной системе (об отсутствии между ним и заказчиком конфликта интересов), является обязательной в составе заявки и должна быть совершена в письменной форме (п. 2 ст. 434 ГК РФ).
2. Конфликт интересов может иметь место не только в отношении руководителей, указанных в п. 9 ч. 1 ст. 31 Закона о контрактной системе, но и в отношении должностных лиц (в частности, их заместителей), непосредственно участвующих в осуществлении закупки и полномочия которых являются тождественными по функциональным обязанностям полномочиям руководителя, позволяют влиять на процедуру закупки и результат ее проведения. Так, если руководитель заказчика одновременно является представителем учредителя некоммерческой организации (участника закупки), это свидетельствует о наличии конфликта интересов.
3. Участник закупки должен соответствовать требованиям, предусмотренным комментируемым Законом, с момента подачи им заявки на участие в закупке и до момента выявления победителя. При этом соответствие участника закупки требованиям, предусмотренным Законом, на момент выявления победителя не имеет правового значения в случае, если участник закупки не соответствовал этим требованиям на момент подачи заявки для участия в закупке.
4. Комиссия по осуществлению закупок обязана отстранить участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), а заказчик - отказаться от заключения контракта с победителем конкурса (победителем запроса котировок) с момента обнаружения между участником закупки и заказчиком конфликта интересов. Если после рассмотрения вторых частей заявок на участие в электронном аукционе и подписания протокола обнаружен конфликт интересов, комиссия по осуществлению закупок обязана принять решение об отстранении участника закупки от участия в определении поставщика без повторного рассмотрения вторых частей заявок.
5. Государственный (муниципальный) контракт, заключенный победителем торгов и заказчиком при наличии между ними конфликта интересов, является ничтожным (п. 2 ст. 168 ГК РФ).
6. Понуждение заказчика к исполнению контракта не допускается, если после заключения контракта установлено, что поставщик (подрядчик, исполнитель) не соответствует требованиям об отсутствии конфликта интересов, предъявляемым к участникам закупки, что позволило ему стать победителем. В указанном случае отказ заказчика от исполнения контракта правомерен (ч. 15 ст. 95 Закона о контрактной системе).
Следующее требование, введенное лишь в 2015 году, - участник закупки не должен являться офшорной компанией. Примечательно, что понятие офшорной компании не раскрыто в самом законе, в связи с чем целесообразно понимать под офшорными компаниями юридические лица, местом регистрации которых является государство или территория, включенные в утверждаемый Минфином России перечень (с 1 января 2008 г. действует Приказ Минфина России от 13 ноября 2007 г. N 108н "Об утверждении Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)"). Аналогичное содержание данного термина приведено, в частности, в Федеральных законах "О приватизации государственного и муниципального имущества" и "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства".
Заметим, что в указанных Законах к офшорным компаниям приравниваются и юридические лица, в отношении которых офшорной компанией или группой лиц, в которую входит офшорная компания, осуществляется контроль. Вместе с тем, поскольку данное ограничение напрямую не установлено Законом о контрактной системе, руководствоваться указанной расширительной трактовкой понятия "офшорная компания" в сфере публичных закупок неправомерно.
Наконец, с 1 июля 2018 г. перечень единых требований к участникам закупок пополнится еще одним - отсутствие у участника закупки ограничений для участия в закупках, установленных законодательством Российской Федерации. Данное нововведение стало очередным примером непоследовательности и избыточности отечественной законодательной техники. Так, наличие у лица каких-либо ограничений для участия в закупках само по себе предполагает невозможность для этого лица стать участником закупки, независимо от упоминания об этом в Законе. Кроме того, отсутствие подавляющего большинства ограничений для участия в закупках уже предусмотрено в качестве требований к участникам закупок, установленных ч. 1, 1.1 комментируемой статьи.
1.1. Отдельным требованием к участникам закупок в Законе выделено отсутствие в реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) информации об участнике закупки, в том числе об учредителях и руководителях (единоличном исполнительном органе, членах коллегиального исполнительного органа) юридического лица - участника закупки.
Отметим, что при наличии такой информации в реестре указанные физические лица не могут участвовать в закупках самостоятельно, в том числе как индивидуальные предприниматели (письмо Минфина России от 26 сентября 2017 г. N 24-05-09/62505). При этом, если участник закупки перестал соответствовать требованию об отсутствии информации о нем в реестре недобросовестных поставщиков в ходе исполнения контракта, заказчик не вправе отказаться от его исполнения в одностороннем порядке (письмо Минэкономразвития России от 18 февраля 2015 г. N Д28и-387, письмо ФАС России от 6 августа 2015 г. N АЦ/40483/15).
Примечательно, что данное требование не применяется к участникам закупки по умолчанию, а зависит от волеизъявления заказчика - в случае его включения в извещение и документацию о закупке. Отметим, что в первоначальной редакции Закона о контрактной системе данное требование включалось в состав единых требований к участникам закупки и было включено в ч. 1 ст. 31 Закона, однако изменениями, внесенными Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. N 396-ФЗ (т.е. еще до вступления в силу Закона о контрактной системе), оно было выделено в отдельную категорию требований к участникам закупок.
Порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) и включения в него сведений определены в ст. 104 комментируемого Закона.
2. Частями 2 и 2.1 комментируемой статьи устанавливается возможность предъявления дополнительных требований к участникам закупок в зависимости от объектов закупки и закупочных процедур. Таким правом наделено Правительство РФ, при этом, если указанные дополнительные требования утверждены Правительством РФ в установленном порядке, заказчики при проведении закупочных процедур обязаны устанавливать такие дополнительные требования (ч. 4 ст. 31 Закона).
Так, в силу ч. 2 комментируемой статьи дополнительные требования могут быть установлены к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов.
Указанные дополнительные требования касаются следующих критериев: 1) наличие финансовых ресурсов для исполнения контракта; 2) наличие оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта; 3) деловая репутация и опыт работы, связанный с предметом контракта; 4) наличие необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.
Отметим, что в соответствии с правовой позицией, изложенной в п. 8 Обзора судебной практики применения положений Закона о контрактной системе (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28 июня 2017 г.) при установлении заказчиком дополнительных требований к участникам закупки информация об их наличии должна быть указана в документации о закупке.
Перечень товаров, работ и услуг, при закупке которых возможно установление дополнительных требований к участникам закупок, а также документов, необходимых для подтверждения соответствия указанным дополнительным требованиям, установлены Постановлением Правительства РФ от 4 февраля 2015 г. N 99 "Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям".
Ряд разъяснений практики применения указанного Постановления содержится в ведомственных актах. Так, совместным письмом Минэкономразвития России и ФАС России от 28 августа 2015 г. N 23275-ЕЕ/Д28и/АЦ/45739/15 разъяснено, что при закупке строительных работ, указанных в п. 2 приложения N 1 к означенному Постановлению, заказчику требуется указать, по каким работам участнику требуется подтверждать наличие необходимого опыта работы. При установлении требования о наличии у участника на праве собственности и (или) ином законном основании определенного имущества заказчик не вправе устанавливать конкретные марки и модели такого имущества, поскольку это влечет ограничение конкуренции и ограничение количества участников закупки. При реорганизации юридического лица в форме слияния, присоединения или преобразования опыт исполнения контрактов (договоров), необходимый в соответствии с Постановлением N 99, сохраняется его правопреемником (письмо Минэкономразвития России от 23 декабря 2016 г. N ОГ-Д28-14953).
2.1. Данной частью комментируемой статьи законодатель предусмотрел возможность установить дополнительные требования к участникам закупок аудиторских и сопутствующих аудиту услуг, а также консультационных услуг. Такие требования также подлежат установлению Правительством РФ. Вместе с тем на сегодняшний день таких требований официально Правительством не установлено, ведется разработка проекта постановления (автор - Минфин России, проект N 02/07/11-15/00042309 "О дополнительных требованиях к участникам закупок аудиторских и сопутствующих аудиту услуг, а также консультационных услуг").
3. Положения ч. 3 ст. 31 Закона о контрактной системе тесно связаны с нормами ч. 2 и 2.1 названной статьи. По существу, ч. 3 дополняет регулирование ч. 2 и 2.1, устанавливая право Правительства РФ определять перечень документов, подтверждающих соответствие участников закупки дополнительным требованиям.
Таким образом, данный перечень распространяется на участников закупок товаров, работ, услуг, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также аудиторских, сопутствующих аудиту услуг и консультационных услуг.
Указанный перечень документов также установлен Постановлением Правительства РФ от 4 февраля 2015 г. N 99.
4. Часть четвертая комментируемой статьи также развивает положения ч. 2 и 2.1 о дополнительных требованиях к участникам закупки, устанавливая обязательность предъявления таких требований в случае, если они установлены Правительством Российской Федерации. Таким образом, в настоящее время при осуществлении закупки товаров, работ и услуг, указанных в Постановлении Правительства РФ от 4 февраля 2015 г. N 99, заказчики обязаны предъявлять к участникам закупки те дополнительные требования, которые содержатся в указанном Постановлении.
5. Часть 5 комментируемой статьи закрепляет обязанность заказчиков указывать требования, предъявляемые к участникам закупки (как обязательные, так и дополнительные), сразу в двух документах: в извещении об осуществлении закупки и в закупочной документации. Данное положение также содержится и в нормах Закона о контрактной системе, регулирующих вопросы содержания извещения и документации о закупке.
6. Комментируемая часть устанавливает запрет предъявления каких-либо иных, кроме предусмотренных ч. 1 - 2.1 данной статьи, требований к участникам закупок. Так, ч. 4 ст. 7.30 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за установление требований к участникам закупки, не предусмотренных Законом о контрактной системе.
Заметим, что в административной практике имеется неопределенность по вопросу оценки правомерности включения в закупочную документацию запрета на привлечение соисполнителей контракта, как правило, субподрядчиков выполнения работ либо оказания услуг.
Так, письмами Минэкономразвития указывалось и на правомерность такого подхода, поскольку запрет привлекать к исполнению контракта соисполнителей представляет собой условие о способе и порядке исполнения контракта после проведения закупки, а не требование к ее участникам, следовательно, включение указанного условия в техническое задание не нарушает положения ч. 6 ст. 31 Закона о контрактной системе (письмо Минэкономразвития России от 7 декабря 2015 г. N Д28и-3551).
Вместе с тем противоположный подход административного органа основывается на том, что ст. 31 Закона о контрактной системе, содержащая требования к участникам закупки, не предусматривает возможности установить запрет на привлечение к выполнению работ субподрядчика (письмо Минэкономразвития России от 11 декабря 2015 г. N Д28и-3620).
Полагаем, в данном случае следует принимать во внимание судебную практику, отличающуюся в данном вопросе единообразием. Так, Постановлением Президиума ВАС РФ от 28 декабря 2010 г. N 11017/10 разъяснено, что основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов.
Исходя из положений законодательства о закупках в торгах могут участвовать лишь те лица, которые соответствуют названным целям. Поэтому включение в документацию о торгах условий, которые в итоге приводят к исключению из круга участников размещения заказа лиц, не отвечающих таким целям, не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах и не является нарушением ст. 17 Закона о защите конкуренции.
Условие о выполнении работ, являющихся предметом аукциона, без привлечения субподрядчиков может рассматриваться как нарушающее ст. 17 Закона о защите конкуренции, если антимонопольный орган докажет, что это условие включено в документацию об аукционе специально для того, чтобы обеспечить победу в аукционе конкретному хозяйствующему субъекту.
7. Данной частью комментируемой статьи установлена обязательность применения установленных данной статьей требований ко всем участникам закупки в равной мере. Означенное положение направлено на реализацию предусмотренных комментируемым Законом целей и принципов организации контрактной системы в сфере закупок, прежде всего, принципа обеспечения конкуренции (ст. 8 Закона).
8. Комментируемой частью предусмотрена обязанность комиссии по осуществлению закупок проверять соответствие участников закупок следующим требованиям: 1) соответствие требованиям, установленным законодательством РФ для лиц, осуществляющих поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки (п. 1 ч. 1 ст. 31); 2) участник закупки не является офшорной компанией (п. 10 ч. 1 ст. 31); 3) отсутствие информации об участнике закупки в реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (ч. 1.1 ст. 31); 4) дополнительные требования к участникам закупки (ч. 2, 2.1 ст. 31).
Кроме того, данной частью установлено право комиссии проверять соответствие участников закупки иным требованиям, предусмотренным комментируемой статьей (п. 3 - 5, 7 - 9 ч. 1). Вместе с тем комиссия по осуществлению закупок не вправе обязывать участников закупки подтверждать соответствие требованиям, предусмотренным ч. 1 и 1.1 комментируемой статьи. При этом в случае установления к участникам закупки дополнительных требований в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 4 февраля 2015 г. N 99 обязанность участника закупки подтверждать соответствие установленным требованиям сохраняется, а документы, подтверждающие соответствие участника таким требованиям, представляются в составе заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) в комиссию по осуществлению закупок.
Таким образом, несмотря на установленную обязанность предъявлять к участникам закупки единые требования, обязанность комиссии по осуществлению закупок по проверке соответствия участника закупки на предмет соответствия участника закупки всем единым требованиям в Законе не предусмотрена.
Вместе с тем, как отмечается в литературе, конструкция ч. 8 ст. 31 Закона имеет определенные недостатки, в частности заказчик вправе осуществлять проверку участника на предмет его соответствия единым требованиям, подтверждение которых участник осуществляет в форме декларирования, не только в период определения поставщиков, но и на этапе исполнения обязательств по контракту (особенно если заказчик не заинтересован в исполнении обязательств определенным поставщиком) <1>.
--------------------------------
<1> См.: Тасалов Ф.А. Контрактная система в сфере государственных закупок России и США: сравнительно-правовое исследование: Монография. М.: Проспект, 2016. 240 с.

В этой связи высказываются мнения о необходимости закрепления в За
правое меню
Реклама:

Счетчики:
На правах рекламы:


Copyright 2007 - 2019 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!