Статья 3.1-3. Особенности заключения и исполнения договора, предметом которого является выполнение проектных и (или) изыскательских работ
Комментарий к статье 3.1-3
1. Данная статья, аналогично ст. 3.1-2 комментируемого Закона, также включена в него с 4 августа 2018 г. Как и предыдущая статья, она содержит обязательные условия договора, предметом которого является выполнение проектных и (или) изыскательских работ, который заключается в рамках закупки.
В таком договоре должно быть условие о том, что с даты приемки результатов выполнения указанных работ исключительные права на результаты проектных и (или) изыскательских принадлежат заказчикам.
Общие положения о договоре подряда на выполнение проектных и изыскательских работ установлены главой 37 ГК РФ.
По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат. Предметом договора выступает задание на проектирование - выполнение проектировщиком (изыскателем) проектных и (или) изыскательских работ, завершающихся составлением технической документации или предоставлением данных о проведенных изысканиях.
Стоит отметить следующие особенности предмета договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ:
- во-первых, за недостатки проведенных работ (за недостатки результатов работ) несет ответственность подрядчик, в том числе на последующих этапах реализации разработанной документации - как на этапе строительства, так и на этапе эксплуатации объекта;
- во-вторых, при выполнении проектных работ должны соблюдаться требования законодательства, определяющие особенности архитектурно-строительного проектирования, в том числе отдельных объектов капитального строительства (требования законодательства о градостроительной деятельности, законодательства о промышленной безопасности, законодательства о техническом регулировании и др.);
- в-третьих, применительно к рассматриваемым отношениям результаты работ - произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства - являются объектами авторских прав, регламентируемых частью 4 ГК РФ.
Сторонами договора являются подрядчик (проектировщик, изыскатель), с одной стороны, и заказчик, с другой стороны.
ГрК РФ определяет лиц, которые могут выступать на стороне подрядчика: специалисты по организации архитектурно-строительного проектирования, индивидуальные предприниматели, юридические лица, соответствующие требованиям действующего законодательства, и на стороне заказчика: застройщик, технический заказчик, лицо, ответственное за эксплуатацию здания, сооружения, региональный оператор, иные лица.
Определения указанных терминов содержатся в ГрК РФ.
Согласно п. 16 ст. 1 ГрК РФ застройщик - это физическое или юридическое лицо, обеспечивающее строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта. Застройщик вправе передать свои функции, предусмотренные законодательством о градостроительной деятельности, техническому заказчику.
Технический заказчик определен п. 22 ст. 1 ГрК РФ как юридическое лицо, которое уполномочено застройщиком и от имени застройщика заключает договоры о выполнении инженерных изысканий, о подготовке проектной документации, о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, подготавливает задания на выполнение указанных видов работ, предоставляет лицам, выполняющим инженерные изыскания и (или) осуществляющим подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, материалы и документы, необходимые для выполнения указанных видов работ, утверждает проектную документацию, подписывает документы, необходимые для получения разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, осуществляет иные функции, предусмотренные законодательством о градостроительной деятельности. Функции технического заказчика могут выполняться только членом соответствующей саморегулируемой организации, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2.1 ст. 47, ч. 4.1 ст. 48, ч. 2.2 ст. 52 ГрК РФ.
Пункт 17 ст. 1 ГрК РФ указывает, что региональный оператор - это специализированная некоммерческая организация, которая осуществляет деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах.
По общему правилу, установленному в ч. 1 ст. 55.25 ГрК РФ, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, является:
- собственник здания, сооружения;
- лицо, которое владеет зданием, сооружением на ином законном основании (на праве аренды, хозяйственного ведения, оперативного управления и другое), если соответствующим договором, решением органа государственной власти или органа местного самоуправления установлена ответственность такого лица за эксплуатацию здания, сооружения;
- привлекаемое собственником или таким лицом в целях обеспечения безопасной эксплуатации здания, сооружения на основании договора физическое или юридическое лицо.
Содержание договора (совокупность прав и обязанностей сторон) закреплено в соответствующих положениях ГК РФ, комментируемая норма дополнительно регулирует законодательное определение момента перехода исключительных прав. Этим моментом является подписание акта приемки результатов выполнения проектных и (или) изыскательских работ.
На практике достаточно актуальным является вопрос о возможности объединения проектных и изыскательских работ в один лот конкурсной процедуры. Однозначного ответа на данный вопрос не имеется, в отличие от ответа на вопрос об объединении в один лот проектно-изыскательских и строительных (строительно-монтажных) работ. Такое объединение в подавляющем большинстве случаев признается неправомерным. Исключение может составлять только такое объединение, когда работы технологически связаны.
Пример: довод о том, что действия по объединению в один лот проектно-изыскательских и строительных работ могут привести к сокращению числа хозяйствующих субъектов, был правомерно отклонен судами. Объединение проектно-изыскательских и строительно-монтажных работ в один лот было направлено на качественное, своевременное производство работ и эффективное расходование бюджетных средств, поскольку работы являются технологически связанными (см. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 30 ноября 2017 г. по делу N А40-9525/2017).
Аналогичные выводы содержатся и в Постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22 марта 2017 г. по делу N А56-26474/2016; Постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 марта 2017 г. по делу N А56-10433/2016 и т.д.
Верховный Суд отмечает, что отсутствие в документации о закупке информации о технических характеристиках работ, требованиях к их безопасности, результату работ, в том числе отсутствие проектной документации в полном объеме, не позволяет определить потребности заказчика и приводит к невозможности формирования участником закупки предложения по исполнению договора. В связи с этим при закупке работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства проектная документация в полном объеме подлежит размещению в составе документации о закупке (п. 2 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16 мая 2018 г.).
2. Часть вторая комментируемой статьи закрепляет, что результатом выполненной работы по договору подряда на выполнение проектных и (или) изыскательских работ являются проектная документация и (или) документ, содержащий результаты инженерных изысканий.
Состав и содержание проектной документации определены Положением о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию, утв. Постановлением Правительства РФ от 16 февраля 2008 г. N 87.
2.1. Пунктом 3 Положения установлено, что проектная документация состоит из текстовой и графической частей. Текстовая часть содержит сведения в отношении объекта капитального строительства, описание принятых технических и иных решений, пояснения, ссылки на нормативные и (или) технические документы, используемые при подготовке проектной документации и результаты расчетов, обосновывающие принятые решения. Графическая часть отображает принятые технические и иные решения и выполняется в виде чертежей, схем, планов и других документов в графической форме.
Частью 12 ст. 48 ГрК РФ определен состав разделов проектной документации, за исключением проектной документации для линейных объектов. Требования к содержанию последних установлены в Постановлении Правительства РФ от 16 февраля 2008 г. N 87 "О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию".
Помимо проектной документации для строительства или реконструкции объекта требуется подготовка рабочей документации. Согласно п. 4 Положения рабочая документация разрабатывается в целях реализации в процессе строительства архитектурных, технических и технологических решений, содержащихся в проектной документации на объект капитального строительства. Рабочая документация состоит из документов в текстовой форме, рабочих чертежей, спецификации оборудования и изделий.
Некоторые разъяснения по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ даны в письме Минстроя РФ от 27 апреля 2017 г. N 14956-АГ/08 "По вопросу разъяснения действующих норм в градостроительной деятельности". В нем отмечено, что рабочая документация разрабатывается на основании проектной документации. Таким образом, договор подряда на выполнение указанного вида работ должен содержать по крайней мере два этапа работ: выполнение проектной документации и выполнение рабочей документации.
2.2. Инженерные изыскания согласно дефиниции, данной в п. 15 ст. 1 ГрК РФ, - это изучение природных условий и факторов техногенного воздействия в целях рационального и безопасного использования территорий и земельных участков, подготовки данных по обоснованию материалов, необходимых для территориального планирования, планировки территории и архитектурно-строительного проектирования.
Постановлением Правительства РФ от 19 января 2006 г. N 20 утверждены Перечень видов инженерных изысканий, а также Положение о выполнении инженерных изысканий для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства. К основным видам относятся инженерно-геодезические, инженерно-геологические, инженерно-экологические и другие изыскания. Помимо основных, существуют и специальные виды инженерных изысканий, которые выполняются в соответствии с требованиями технических регламентов. К ним относятся: геотехнические исследования, обследования состояния грунтов оснований зданий и сооружений, их строительных конструкций, поиск и разведка подземных вод для целей водоснабжения, локальный мониторинг компонентов окружающей среды, разведка грунтовых строительных материалов и локальные обследования загрязнения грунтов и грунтовых вод.
Согласно п. 1 ст. 47 ГрК РФ инженерные изыскания выполняются для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства. Подготовка проектной документации, а также строительство, реконструкция объектов капитального строительства в соответствии с такой проектной документацией не допускаются без выполнения соответствующих инженерных изысканий. Таким образом, применительно к объектам капитального строительства проведение изысканий является обязательным этапом подготовки проектной документации.
Результат изыскательских работ согласно п. 6 Положения о выполнении инженерных изысканий для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства, утв. Постановлением Правительства РФ от 19 января 2006 г. N 20, оформляется в виде отчетной документации о выполнении инженерных изысканий, состоящей из текстовой и графической частей, а также приложений к ней (в текстовой, графической, цифровой и иных формах). В настоящее время основные положения и требования к организации и порядку выполнения инженерных изысканий установлены СП 47.13330.2016 "Инженерные изыскания для строительства. Основные положения". Актуализированная редакция СНиП 11-02-96", утв. Приказом Минстроя РФ от 30 декабря 2016 г. N 1033/пр.
Таким образом, договор подряда на выполнение проектно-изыскательских работ должен содержать по крайней мере три этапа его выполнения:
1) изыскательские работы, результат которых закреплен в ч. 2 комментируемой статьи;
2) проектные работы, в результате которых создается проектная документация, содержание которой закреплено нормативно и результат которых закреплен в ч. 2 комментируемой статьи;
3) формирование рабочей документации.
Кроме того, в самом договоре в качестве самостоятельного раздела либо в отдельном договоре может быть определен порядок осуществления авторского надзора. Предмет договора в случае размещения заказа на него единым лотом должен в техническом задании содержать обоснование неразрывности связи между изыскательскими работами и их результатами и работами по проектированию, основанными на изыскательских работах.
3. Комментируемая норма устанавливает, что в случае, если в соответствии с ГрК РФ проведение экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий является обязательным, проектная документация и (или) документ, содержащий результаты инженерных изысканий, признаются результатом выполненных проектных и (или) изыскательских работ по такому договору при наличии положительного заключения экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий.
Законодатель идет по пути исключения, определяя лишь случаи, когда проведение государственной экспертизы не требуется, презюмируя ее необходимость во всех остальных случаях.
Во-первых, ч. 2 ст. 49 ГрК РФ установлены исключения для следующих объектов капитального строительства:
- объекты индивидуального жилищного строительства, садовые дома;
- жилые дома с количеством этажей не более чем три, состоящие из нескольких блоков, количество которых не превышает десять и каждый из которых предназначен для проживания одной семьи, имеет общую стену (общие стены) без проемов с соседним блоком или соседними блоками, расположен на отдельном земельном участке и имеет выход на территорию общего пользования (жилые дома блокированной застройки), в случае, если строительство или реконструкция таких жилых домов осуществляется без привлечения бюджетных средств;
- отдельно стоящие объекты капитального строительства с количеством этажей не более чем два, общая площадь которых составляет не более чем 1 500 кв. м и которые не предназначены для проживания граждан и осуществления производственной деятельности, за исключением объектов, которые в соответствии со ст. 48.1 ГрК РФ являются особо опасными, технически сложными или уникальными объектами;
- отдельно стоящие объекты капитального строительства с количеством этажей не более чем два, общая площадь которых составляет не более чем 1 500 кв. м, которые предназначены для осуществления производственной деятельности и для которых не требуется установление санитарно-защитных зон или для которых в пределах границ земельных участков, на которых расположены такие объекты, установлены санитарно-защитные зоны или требуется установление таких зон, за исключением объектов, которые в соответствии со ст. 48.1 ГрК РФ являются особо опасными, технически сложными или уникальными объектами;
- буровые скважины, предусмотренные подготовленным, согласованным и утвержденным в соответствии с законодательством РФ о недрах техническим проектом разработки месторождений полезных ископаемых или иной проектной документацией на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр.
Во-вторых, экспертиза проектной документации не проводится в случае, если для строительства или реконструкции объекта капитального строительства не требуется получение разрешения на строительство. Экспертиза проектной документации не проводится в отношении разделов проектной документации, подготовленных для проведения капитального ремонта объектов капитального строительства.
В-третьих, экспертиза результатов инженерных изысканий не проводится в случае, если инженерные изыскания выполнялись для подготовки проектной документации объектов капитального строительства, указанных в ч. 2 ст. 49 ГрК РФ, а также в случае, если для строительства, реконструкции не требуется получение разрешения на строительство.
В-четвертых, экспертиза не требуется согласно п. 8 Положения об организации и проведении государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, утв. Постановлением Правительства РФ от 5 марта 2007 г. N 145:
- если при строительстве или реконструкции объекта капитального строительства применяется модифицированная проектная документация;
- в отношении разделов проектной документации, подготовленных для проведения капитального ремонта объектов капитального строительства, за исключением проектной документации, подготовленной для проведения капитального ремонта автомобильных дорог общего пользования.
Государственная экспертиза проектной документации и государственная экспертиза результатов инженерных изысканий может проводиться Главным управлением государственной экспертизы (Главгосэкспертиза России) согласно Приказу Федерального агентства по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству от 16 марта 2007 г. N 64 "О государственном учреждении, уполномоченном на проведение государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий", органами исполнительной власти субъекта РФ, уполномоченными на проведение государственной экспертизы проектной документации, или подведомственными указанным органам государственными (бюджетными или автономными) учреждениями.
Распределение полномочий по проведению государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, а также проверки достоверности определения сметной стоимости объектов капитального строительства в Главгосэкспертизе России определено Приказом ФАУ "Главгосэкспертиза России" от 22 августа 2016 г. N 51.
Результатом государственной экспертизы согласно п. 34 Порядка организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, утв. Постановлением Правительства РФ от 5 марта 2007 г. N 145, является заключение, содержащее выводы о соответствии (положительное заключение) или несоответствии (отрицательное заключение):
а) проектной документации результатам инженерных изысканий, получившим положительное заключение государственной экспертизы, требованиям технических регламентов, в том числе санитарно-эпидемиологическим, экологическим требованиям, требованиям государственной охраны объектов культурного наследия, требованиям пожарной, промышленной, ядерной, радиационной и иной безопасности, и требованиям к содержанию разделов проектной документации, предусмотренным в соответствии с частью 13 ст. 48 ГрК РФ, - в случае, если государственная экспертиза проектной документации осуществлялась после проведения государственной экспертизы результатов инженерных изысканий;
б) результатов инженерных изысканий требованиям технических регламентов - в случае, если осуществлялась государственная экспертиза результатов инженерных изысканий;
в) проектной документации результатам инженерных изысканий, требованиям технических регламентов, в том числе санитарно-эпидемиологическим, экологическим требованиям, требованиям государственной охраны объектов культурного наследия, требованиям пожарной, промышленной, ядерной, радиационной и иной безопасности, и требованиям к содержанию разделов проектной документации, предусмотренным в соответствии с ч. 13 ст. 48 ГрК РФ, а также результатов инженерных изысканий требованиям технических регламентов - в случае, если осуществлялась государственная экспертиза одновременно этих проектной документации и результатов инженерных изысканий.
Само заключение государственной экспертизы оформляется согласно требованиям к составу, содержанию и порядку оформления заключения государственной экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий, утв. Приказом Минстроя РФ от 8 июня 2018 г. N 341/пр.
Сведения о заключениях экспертизы (за установленными исключениями) подлежат включению в единый государственный реестр заключений экспертизы проектной документации объектов капитального строительства в соответствии с п. п. 7 и 16 Правил формирования единого государственного реестра заключений экспертизы проектной документации объектов капитального строительства, утв. Постановлением Правительства РФ от 24 июля 2017 г. N 878 "О порядке формирования единого государственного реестра заключений экспертизы проектной документации объектов капитального строительства и внесении изменений в Постановление Правительства Российской Федерации от 5 марта 2007 г. N 145".
Согласно ч. 10 ст. 49 ГрК РФ отрицательное заключение экспертизы может быть оспорено застройщиком или техническим заказчиком в судебном порядке. Застройщик или технический заказчик вправе направить повторно проектную документацию и (или) результаты инженерных изысканий на экспертизу после внесения в них необходимых изменений. Арбитражные суды указывают, что эта норма констатирует статус заключения государственной экспертизы как ненормативного правового акта и не устанавливает ограничений для оспаривания заключения государственной экспертизы (положительного или отрицательного) иными лицами (см. Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14 июня 2016 г. по делу N А32-5592/2015). Аналогичные выводы делает и Конституционный Суд РФ (см. Определения от 28 июня 2018 г. N 1640-О и N 1641-О).
Порядок и условия проведения негосударственной экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий определены в Положении, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 31 марта 2012 г. N 272. Негосударственная экспертиза проводится юридическими лицами, аккредитованными на право проведения негосударственной экспертизы в порядке, установленном Правительством РФ. Порядок аккредитации на право проведения негосударственной экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий и Правила аккредитации юридических лиц на право проведения негосударственной экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий утверждены Постановлением Правительства РФ от 29 декабря 2008 г. N 1070.
Негосударственная экспертиза проводится в случае, если имеется совокупность следующих обстоятельств:
- проведение государственной экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий или негосударственной экспертизы является обязательным;
- проектная документация и инженерные изыскания выполнены в целях строительства, реконструкции или капитального ремонта объектов капитального строительства, которые не указаны в ч. 3.4 ст. 49 ГрК РФ;
- застройщиком или техническим заказчиком (далее - заявитель) принято решение о проведении негосударственной экспертизы.
Также она проводится, если проведение государственной экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий или негосударственной экспертизы не является обязательным в соответствии с ч. ч. 2, 3 и 3.1 ст. 49 ГрК РФ, однако заявителем принято решение о направлении проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий на негосударственную экспертизу.
