Статья 22. Залог долей в уставном капитале общества
Комментарий к статье 22
1. В комментируемой статье регламентирован залог долей в уставном капитале общества. Часть первая ГК РФ не содержала норм о залоге долей в уставном капитале общества, но в ст. 93 данного Кодекса о переходе доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу были заложены основы регулирования, вошедшего в комментируемую статью. Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ <168> с 1 июля 2014 г. изложен полностью в новой редакции § 3 "Залог" гл. 23 "Обеспечение исполнения обязательств" данного Кодекса и признан утратившим силу Закон РФ от 29 мая 1992 г. N 2872-1 "О залоге" <169>. В новой редакции указанного параграфа ГК РФ содержится самостоятельная статья 358.15, посвященная залогу прав участников юридических лиц. В части 1 п. 1 данной статьи предусмотрено, что залог прав акционера осуществляется посредством залога принадлежащих акционеру акций этого общества, залог прав участника общества с ограниченной ответственностью - посредством залога принадлежащей ему доли в уставном капитале общества в соответствии с правилами, установленными данным Кодексом и законами о хозяйственных обществах.
--------------------------------
<168> www.pravo.gov.ru. 2013. 23 декабря.
<169> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 23. Ст. 1239.
Залог согласно п. 1 ст. 329 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ) является одним из способов обеспечения исполнения обязательств (наряду с неустойкой, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором). Понятие залога определено в ч. 1 п. 1 ст. 334 данного Кодекса (здесь и далее в ред. Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ): в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя).
В соответствии с п. 1 комментируемой статьи участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или третьему лицу. При этом доля или часть доли в залог третьему лицу могут быть переданы только в случае если это не запрещено уставом общества и при условии получения согласия общего собрания участников общества. Решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается простым большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества; голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается. Правило о том, что уставом общества может быть запрещена передача доли или части доли в залог третьему лицу, предопределено нормой п. 2 ст. 93 части первой ГК РФ и п. 2 ст. 21 комментируемого Закона, согласно которой продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных данным Законом, если это не запрещено уставом общества.
Как следует из п. 1 комментируемой статьи, для передачи участником общества своей доли или части своей доли в залог другому участнику общества получения согласия общего собрания участников общества не требуется. В то же время не вполне понятно, каким образом это согласуется с положением п. 2 ст. 21 комментируемого Закона, допускающим, что уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия участников общества или общества на продажу или отчуждение иным образом участником общества своей доли или части доли одному или нескольким участникам данного общества.
С учетом положений п. 1 комментируемой статьи в п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" <170> разъяснялось, что условие о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество не может содержаться в договоре залога доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, заключенном одним из участников общества - физическим лицом (в т.ч. индивидуальным предпринимателем) с залогодержателем, не являющимся участником общества, поскольку такой залог возможен только с согласия общего собрания участников общества. Однако Федеральным законом от 6 декабря 2011 г. N 405-ФЗ в п. 1 ст. 25 комментируемого Закона введена часть 2, предусматривающая, что обращение взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества допускается во внесудебном порядке на основании договора о залоге, содержащего условие о возможном обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке (см. комментарий к указанной статье).
--------------------------------
<170> ВВАС РФ. 2011. N 4.
Согласно части 2 п. 2 упомянутой выше ст. 358.15 ГК РФ до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем. При этом указано, что договором залога доли в уставном капитале общества могут быть предусмотрены отступления от этого общего правила. Соответственно, данная норма является диспозитивной.
Положения п. 1 комментируемой статьи содержались и в прежней редакции данной статьи, но этим содержание статьи и исчерпывалось. Соответственно, положения п. п. 2 и 3 комментируемой статьи являются нововведениями Закона 2008 г. N 312-ФЗ, причем закрепленными по аналогии с нововведениями ст. 21 комментируемой статьи, регламентирующими переход доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам.
2. В соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. При этом установлено, что несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет ее недействительность. Точно такие же правила устанавливались в п. 11 ст. 21 комментируемого Закона в отношении сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества (Федеральным законом от 30 марта 2015 г. N 67-ФЗ введено требование оформления такой сделки путем составления одного документа, подписанного сторонами).
Как говорилось в комментарии к указанной статье, согласно п. 1 ст. 163 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 7 мая 2013 г. N 100-ФЗ) нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, в т.ч. наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности. О последствиях несоблюдения нотариальной формы сделки см. комментарий к ст. 21 Закона.
В части 1 п. 2 комментируемой статьи также установлено, что залог доли или части доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 3 данной статьи, и возникает с момента такой государственной регистрации.
Эти положения введены с 1 июля 2014 г. Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 379-ФЗ в соответствии с нововведением упомянутого выше Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ. Согласно пункту 1 действующей с 1 июля 2014 г. статьи 339.1 ГК РФ залог подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой регистрации в следующих случаях: 1) если в соответствии с законом права, закрепляющие принадлежность имущества определенному лицу, подлежат государственной регистрации (ст. 8.1); 2) если предметом залога являются права участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью (ст. 358.15).
В соответствии с ч. 2 п. 2 комментируемой статьи на нотариальное удостоверение договора залога доли или части доли в уставном капитале общества распространено действие правил п. п. 13 и 13.1 ст. 21 комментируемого Закона. Исключение составляют случаи, когда на момент нотариального удостоверения договора залога доля или часть доли еще не принадлежит залогодателю. Это означает, что нотариус, совершающий нотариальное удостоверение договора залога доли или части доли в уставном капитале общества, - за исключением указанных случаев - проверяет полномочие лица, передающего долю или часть доли в залог, на совершение такого действия, а также удостоверяется в том, что передаваемые в залог доля или часть доли полностью оплачены. При этом нотариус должен учитывать установленный перечень документов, которые могут быть документами, на основании которых была приобретена доля или часть доли в уставном капитале общества.
Часть 2 включена в п. 2 комментируемой статьи с 1 января 2016 г. Федеральным законом от 30 марта 2015 г. N 67-ФЗ, внесшим изменения в ряд законодательных актов РФ в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Этим же Законом изложен полностью в новой редакции упомянутый пункт 13 ст. 21 комментируемого Закона и введен также упомянутый пункт 13.1 данной статьи.
3. Выше говорилось, что согласно изменениям, вносимым Законом 2008 г. N 312-ФЗ в Закон о государственной регистрации юридических лиц, сведения о передаче долей или частей долей в залог вносятся в ЕГРЮЛ (см. комментарий к ст. 11 Закона). В соответствии с этим тем же Законом в ч. 1 п. 3 комментируемой статьи закреплены положения, направленные на обеспечение реализации данного нововведения. Причем положения ч. 1 п. 3 комментируемой статьи в первоначальной редакции были аналогичны положениям п. 14 ст. 21 комментируемого Закона, введенным Законом 2008 г. N 312-ФЗ и направленным на обеспечение внесения в ЕГРЮЛ сведений при нотариальном удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества.
Пункт 3 комментируемой статьи с 1 января 2016 г. изложен полностью в новой редакции упомянутым выше Федеральным законом от 30 марта 2015 г. N 67-ФЗ, которым внесены изменения в ряд законодательных актов РФ в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Этим же Законом абзац 1 п. 1.4 ст. 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц изложен полностью в новой редакции, в которой говорится о регламентации внесения в ЕГРЮЛ изменений, касающихся не только перехода, но и залога доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью по договору залога.
В свою очередь, Федеральным законом от 29 декабря 2015 г. N 391-ФЗ изложены полностью в новой редакции как пункт 3 комментируемой статьи, так и указанный абзац 1 п. 1.4 ст. 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц.
В отношении этих изменений в п. 5 письма ФНС России от 11 января 2016 г. N ГД-4-14/52 "О некоторых вопросах, связанных с применением Федеральных законов от 30 марта 2015 года N 67-ФЗ, от 29 июня 2015 года N 209-ФЗ и от 29 декабря 2015 года N 391-ФЗ" отмечено следующее:
исходя из положений п. 3 комментируемой статьи и п. 1.4 ст. 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц в редакции Федеральных законов от 30 марта 2015 г. N 67-ФЗ и от 29 декабря 2015 г. N 391-ФЗ после 1 января 2016 г. заявление по форме N Р14001, утв. Приказом ФНС России от 25 января 2012 г. N ММВ-7-6/25@, при внесении в ЕГРЮЛ изменений, касающихся залога доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью на основании нотариально удостоверенного договора, подписывается нотариусом, удостоверившим соответствующий договор;
вышеуказанное заявление направляется нотариусом в регистрирующий орган в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной подписью нотариуса, удостоверившего договор залога доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;
документ, подтверждающий факт внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, решение об отказе в государственной регистрации направляются регистрирующим органом нотариусу, являвшемуся заявителем, в форме электронных документов (п. 3 ст. 11 Закона о государственной регистрации юридических лиц в ред. Федерального закона от 30 марта 2015 г. N 67-ФЗ). Представление указанных документов на бумажном носителе в указанном в настоящем пункте случае не осуществляется;
в случае если залог доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в соответствии с гражданским законодательством либо договором залога доли или части доли возникнет в будущем, заявление по форме N Р14001, утвержденной Приказом ФНС России от 25 января 2012 г. N ММВ-7-6/25@ "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств", о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ после 1 января 2016 г. подписывается и направляется в регистрирующий орган залогодателем в срок не позднее чем в течение трех дней со дня выполнения всех условий и наступления всех сроков, необходимых для возникновения залога;
запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью после 1 января 2016 г. погашается на основании заявления залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.
4. Положения п. 4 комментируемой статьи определяют особенности залога долей в уставном капитале общества при наличии договора управления залогом или договора синдицированного кредита (займа), включающего в себя условие об управлении залогом. Данный пункт введен Федеральным законом "О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", согласно ч. 2 ст. 20 которого положения данного пункта применяются к отношениям, возникшим после дня вступления в силу названного Закона, т.е. после 1 февраля 2018 г.
Договору управления залогом посвящена статья 356 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ), в ч. ч. 1 и 2 п. 1 которой определено следующее:
кредитор (кредиторы) по обеспечиваемому залогом обязательству (обязательствам), исполнение которого связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, вправе заключить договор управления залогом с одним из таких кредиторов или третьим лицом (управляющим залогом) (ч. 1 п. 1);
по договору управления залогом управляющий залогом, действуя от имени и в интересах всех кредиторов, заключивших договор, обязуется заключить договор залога с залогодателем и (или) осуществлять все права и обязанности залогодержателя по договору залога, а кредитор (кредиторы) - компенсировать управляющему залогом понесенные им расходы и уплатить ему вознаграждение, если иное не предусмотрено договором (ч. 2 п. 1).
Общие положения о договоре синдицированного кредита (займа) закреплены в ст. 2 Федерального закона "О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", согласно ч. 1 которой по договору синдицированного кредита (займа) несколько кредиторов (синдикат кредиторов) обязуются согласованно друг с другом предоставить или предоставлять в собственность заемщика денежные средства в размере и в сроки, предусмотренные договором для каждого кредитора, а заемщик обязуется возвратить кредиторам полученные от них денежные средства, уплатить проценты за пользование денежными средствами, а также иные платежи, если обязанность их уплаты предусмотрена договором.
Федеральным законом "О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" Основы законодательства РФ о нотариате дополнены статьями статья 103.5-1 и 103.5-2, определяющими соответственно особенности регистрации уведомлений о залоге при наличии договора управления залогом и особенности регистрации уведомлений о залоге при наличии управляющего залогом по договору синдицированного кредита (займа).
Статья 103.5-1 Основ законодательства РФ о нотариате предусматривает следующие особенности регистрации уведомлений о залоге при наличии договора управления залогом:
в случае заключения договора управления залогом (ст. 356 ГК РФ) уведомление о возникновении залога направляется нотариусу управляющим залогом или залогодателем в соответствии с ч. 5 ст. 103.1 данных Основ. В случае направления уведомления о возникновении залога управляющим залогом или залогодержателем в уведомлении о возникновении залога наряду со сведениями, предусмотренными статьей 103.4 данных Основ (включая сведения о договоре или договорах залога, в отношении которых заключен договор управления залогом), указываются сведения об управляющем залогом, а также о дате заключения и номере договора управления залогом (ч. 1);
уведомление об изменении залога, в т.ч. об изменении сведений о залогодержателе или об управлении залогом, и уведомление об исключении сведений о залоге направляются управляющим залогом или залогодержателем (ч. 2);
в день прекращения договора управления залогом управляющий залогом направляет уведомление об изменении залога в части исключения сведений об управлении залогом или уведомление об исключении сведений о залоге в случае, если договор залога также прекращен. После прекращения договора управления залогом уведомление об изменении залога или уведомление об исключении сведений о залоге направляется каждым из залогодержателей в отношении принадлежащих ему прав на заложенное имущество в порядке, установленном статьями 103.1 - 103.4 данных Основ (ч. 3);
уведомление об изменении залога или уведомление об исключении сведений о залоге направляется залогодателем в случаях, установленных статьей 103.6 данных Основ (ч. 4);
свидетельства о регистрации уведомлений о возникновении залога, об изменении залога и об исключении сведений о залоге выдаются заявителю в порядке, установленном ч. 2 ст. 103.1 данных Основ. Свидетельство о регистрации уведомления может быть также выдано залогодателю, залогодержателю или управляющему залогом, не направлявшим соответствующего уведомления, если в уведомлении, в отношении которого запрашивается свидетельство, содержатся сведения о таких лицах или об имуществе, в отношении которого в реестре уведомлений о залоге движимого имущества имеются сведения о его залоге в пользу таких лиц (ч. 5).
Статья 103.5-2 Основ законодательства РФ о нотариате предусматривает следующие особенности регистрации уведомлений о залоге при наличии управляющего залогом по договору синдицированного кредита (займа):
если обязательства по договору синдицированного кредита (займа) обеспечены залогом, по поводу управления которым заключен договор управления залогом, уведомление о возникновении залога направляется управляющим залогом или залогодателем (ч. 1);
при наличии договора управления залогом не допускается направление залогодержателями уведомлений о возникновении и изменении залога, обеспечивающего обязательства по договору синдицированного кредита (займа) (ч. 2);
уведомление об изменении залога, обеспечивающего обязательства по договору синдицированного кредита (займа), и уведомление об исключении сведений о залоге, обеспечивающем обязательства по договору синдицированного кредита (займа), направляются управляющим залогом или в установленных статьей 103.6 данных Основ случаях залогодателем (ч. 3);
в уведомлении о возникновении залога, направляемом управляющим залогом, указываются сведения о заявителе - управляющем залогом, о дате заключения и номере договора управления залогом. В случае если договор управления залогом является составной частью договора синдицированного кредита (займа), в уведомлении о возникновении залога указываются сведения о дате заключения и номере договора синдицированного кредита (займа) (ч. 4);
в уведомлении о возникновении залога, направляемом залогодателем, указываются сведения, предусмотренные статьей 103.4 данных Основ (ч. 5);
при регистрации уведомления о залоге, обеспечивающем обязательства по договору синдицированного кредита (займа), вместо сведений о залогодержателе указываются сведения об управляющем залогом. При этом сведения о залогодержателях в указанное уведомление не включаются (ч. 6);
в день прекращения договора управления залогом, обеспечивающим обязательства по договору синдицированного кредита (займа), управляющий залогом направляет уведомление об изменении залога, содержащее информацию об исключении сведений об управляющем залогом и о включении в реестр уведомлений о залоге движимого имущества сведений обо всех залогодержателях (ч. 7);
при этом в случае, если договор залога также прекращен, управляющий залогом направляет уведомление об исключении сведений о залоге (ч. 8);
после прекращения договора управления залогом уведомление об изменении залога или уведомление об исключении сведений о залоге может быть направлено любым из залогодержателей в порядке, установленном статьями 103.1 - 103.4 данных Основ, а также залогодателем в случаях, установленных статьей 103.6 данных Основ (ч. 9);
уведомление об изменении залога, содержащее сведения об управляющем залогом, уполномоченном в соответствии с вновь заключенным договором управления залогом или иной сделкой, на основании которой произошла замена управляющего залогом, направляется новым управляющим залогом (ч. 10);
в случае если в период действия договора управления залогом, обеспечивающим обязательства по договору синдицированного кредита (займа), управляющий залогом не направит в срок, установленный частью 3 ст. 103.3 данных Основ, уведомление об изменении залога, залогодержатель вправе обратиться в суд (ч. 11);
на основании вступившего в законную силу судебного акта залогодержатель вправе направить нотариусу уведомление об изменении залога с приложением засвидетельствованной в установленном порядке копии судебного акта (ч. 12).
