Статья 35. Внеочередное общее собрание участников общества
Комментарий к статье 35
1. Уже говорилось (см. комментарий к ст. 34 Закона), что положения комментируемой статьи о внеочередном общем собрании участников общества закреплены по аналогии с положениями ст. 55 Закона об АО о внеочередном общем собрании акционеров. Однако, как также уже говорилось, очередными общими собраниями участников общества являются те, которые проводятся с периодичностью, предусмотренной уставом общества, в то время как внеочередными общими собраниями акционеров являются любые проводимые помимо годового.
В соответствии с п. 1 комментируемой статьи внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников. Иными словами, в уставе общества могут быть предусмотрены случаи проведения внеочередного общего собрания участников общества, однако вне зависимости от того, как эти случаи в уставе общества определены, внеочередное общее собрание участников общества проводится в любых случаях, если того требуют интересы общества и его участников. Фактическим основанием для проведения внеочередного общего собрания участников общества является необходимость решения вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания участников общества (о компетенции общего собрания участников общества см. комментарий к ст. 33 Закона), что следует из предусмотренных в п. 2 комментируемой статьи оснований для принятия решения об отказе в проведении такого общего собрания.
2. В соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества (такое же правило закреплено в ч. 1 ст. 34 комментируемого Закона в отношении созыва очередного общего собрания участников общества). При этом установлено, что созыв осуществляется по собственной инициативе исполнительного органа общества или по требованию органов и лиц, имеющих право на это. В качестве таких органов и лиц в рассматриваемой норме определены совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионная комиссия (ревизор) общества, аудитор, а также участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. При применении данных положений следует иметь в виду, что на основании подп. 10 п. 2.1 ст. 32 комментируемого Закона решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, уставом общества может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. В этом случае согласно п. 2.2 указанной статьи исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.
В части 2 п. 2 комментируемой статьи установлено, что орган, имеющий полномочия по созыву и проведению общего собрания участников общества (исполнительный орган общества или совет директоров (наблюдательный совет) общества), обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.
При этом в данной норме предусмотрено только два основания для принятия решения об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества (на то, что перечень этих оснований является исчерпывающим, обращено внимание в п. 21 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14, см. ниже):
если не соблюден установленный комментируемым Законом порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества. Исходя из положений комментируемой статьи, можно говорить лишь о двух очевидных случаях несоблюдения такого порядка - во-первых, требование о созыве общего собрания поступило от органов или лиц, не имеющих права на такое требование, и, во-вторых, в требовании не содержатся вопросы, предлагаемые для включения в повестку дня общего собрания;
если ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов. Следует подчеркнуть, что при определении данного основания целесообразность рассмотрения вопросов на общем собрании не оценивается, выясняется лишь то, относится или нет решение соответствующих вопросов к компетенции общего собрания участников общества и соответствуют ли вопросы требованиям федеральных законов. О компетенции общего собрания участников общества см. комментарий к ст. 33 Закона.
В случае если не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов только один или несколько вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, то отказ в проведении такого общего собрания следовать не должен. В этом случае орган, имеющий полномочия по созыву и проведению общего собрания участников общества, согласно ч. 3 п. 2 комментируемой статьи лишь не включает данные вопросы в повестку дня.
В соответствии с ч. 4 п. 2 комментируемой статьи органу, имеющему полномочия по созыву и проведению общего собрания участников общества, запрещено, во-первых, вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, и, во-вторых, изменять предложенную форму проведения внеочередного общего собрания участников общества (т.е. совместное присутствие участников общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование, либо принятие решения путем проведения заочного голосования (опросным путем, см. комментарий к ст. 38 Закона)).
Положение ч. 5 п. 2 комментируемой статьи предоставляет органу, имеющему полномочия по созыву и проведению общего собрания участников общества, право наряду с вопросами, предложенными для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, по собственной инициативе включать в нее дополнительные вопросы.
Как установлено в ч. 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 9 февраля 2009 г. N 9-ФЗ), незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, а равно нарушение требований федеральных законов к порядку созыва, подготовки и проведения общих собраний участников обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 2 тыс. до 4 тыс. руб.; на должностных лиц - от 20 тыс. до 30 тыс. руб.; на юридических лиц - от 500 тыс. до 700 тыс. руб. Согласно примечанию к указанной статье член совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии, счетной комиссии или ликвидационной комиссии общества с ограниченной ответственностью, голосовавший против решения, приведшего к нарушению требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов, к ответственности, предусмотренной данной статьей, не привлекается.
3. В пункте 3 комментируемой статьи установлен срок, в течение которого должно быть проведено внеочередное общее собрание участников общества: сорок пять дней со дня получения органом, имеющим полномочия по созыву и проведению общего собрания участников общества (исполнительным органом общества или советом директоров (наблюдательным советом) общества), требования о проведении указанного общего собрания. Разумеется, данный срок применяется в случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества.
Рассматриваемый срок установлен с учетом положения ч. 2 п. 2 комментируемой статьи, отводящего 5-дневный срок для принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении, а также положения п. 1 ст. 36 комментируемого Закона, предписывающего не позднее чем за 30 дней до проведения общего собрания участников общества уведомить об этом в установленном порядке каждого участника общества. Соответственно, норма п. 3 комментируемой статьи, по сути, отводит 10-дневный срок для решения вопросов организационно-технического обеспечения проведения внеочередного общего собрания участников общества.
4. В части 1 п. 4 комментируемой статьи предусмотрено право органов и лиц, требующих проведения внеочередного общего собрания участников общества, созвать и провести такое общее собрание самостоятельно. Таким правом органы и лица, требующие проведения внеочередного общего собрания участников общества, наделяются в случае, если органом, имеющим полномочия по созыву и проведению общего собрания участников общества (исполнительным органом общества или советом директоров (наблюдательным советом) общества) в течение установленного срока (т.е. в течение 5 дней с даты получения требования) не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении.
В случае если органы или лица, требующие проведения внеочередного общего собрания участников общества, воспользовались рассматриваемым правом, то в соответствии с ч. 2 п. 4 комментируемой статьи орган, уполномоченный уставом общества на созыв и проведение общего собрания участников общества, обязан предоставить указанным органам или лицам список участников общества с их адресами. Данная обязанность закреплена в целях обеспечения реализации нормы п. 1 ст. 36 комментируемого Закона, предписывающей осуществить уведомление участников общества о проведении общего собрания.
Наряду с прочим в ч. 3 п. 4 комментируемой статьи предусмотрено, что понесенные при реализации права, установленного в ч. 1 данного пункта, расходы на подготовку, созыв и проведение внеочередного общего собрания участников общества могут быть возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества. Причем из данной нормы не следует, что вопрос о возмещении указанных расходов должен решаться именно на этом внеочередном общем собрании участников общества.
Следует отметить, что предусмотренное в ч. 1 п. 4 комментируемой статьи право проведения внеочередного общего собрания участников общества органами и лицами, требующими его проведения, не является единственно возможным способом защиты прав и законных интересов указанных органов и лиц. В соответствии с п. 3 ст. 43 комментируемого Закона решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительного органа общества, принятое с нарушением требований данного Закона, иных правовых актов РФ, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника общества. В пункте 21 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 при рассмотрении жалоб участников общества на отказ в удовлетворении их требований о созыве внеочередного собрания судам предписано учитывать, что перечень оснований, по которым участнику общества может быть отказано в удовлетворении названного требования, содержащийся в комментируемой статье, является исчерпывающим; если отказ в удовлетворении таких требований дан по основаниям, не предусмотренным Законом, суд должен признать его неправомерным и обязать общество (совет директоров) выполнить соответствующие требования участника (созвать внеочередное общее собрание).
