§ 2. Возмещение убытков
Считается, что возмещение убытков является универсальным способом защиты гражданских прав, который относится к мерам гражданско-правовой ответственности.
Возмещение убытков в силу закона является юридической обязанностью должника, которой корреспондирует субъективное право кредитора требовать такого возмещения. Субъективное право кредитора и юридическая обязанность должника являются содержанием охранительного правоотношения, поскольку юридическим фактом, на основании которого оно возникает, является совершение должником правонарушения. Возмещение убытков представляет собой форму юридической ответственности за ненадлежащее исполнение обязательства.
Понятие убытков раскрывается в ст. 15 ГК РФ, в соответствии с которой в составе убытков выделяют реальный ущерб и упущенную выгоду. Реальный ущерб представляет собой расходы лица, которые, в свою очередь, принято делить на два вида: расходы, необходимые для восстановления нарушенного права, и стоимость утраченного имущества.
В п. 5 ст. 393 ГК РФ установлено, что размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. Суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства.
Если для защиты прав сторон договора о приобретении бизнеса необходимо расторжение договора, например, если продавец, получивший оплату, уклоняется от передачи акций, то покупатель, потребовавший в силу предусмотренного законом права расторжения договора в связи с существенным нарушением его условий продавцом, вправе рассчитывать убытки специальным образом - с применением правил, установленных ст. 393.1 ГК РФ. Эта статья содержит две возможности расчета размера убытков: 1) если замещающая сделка была совершена и 2) если замещающая сделка не была совершена. В первом случае лицо, отказавшееся от договора или потребовавшее расторжения договора в связи с его нарушением, имеет право потребовать возмещения убытков, которые исчисляются в виде разницы между ценой по расторгнутому и заменяющему договору, а во втором случае такие убытки рассчитываются путем сопоставления договорной цены и текущей. Под текущей ценой понимается цена, взимаемая за сопоставимые товары, работы или услуги. Цена определяется по состоянию на момент прекращения договора, независимо от того, когда по условиям прекращенного договора обязательство должно было быть исполнено. Так, даже если в результате систематического нарушения расторгнут долгосрочный договор, по которому исполнение должно было производиться в течение длительного периода, при возмещении абстрактных убытков цена фиксируется на момент прекращения договора.
Вопрос о применимости возмещения убытков как универсального способа защиты прав субъектов при продаже бизнеса путем отчуждения акций (долей) вызывает целый ряд вопросов и сложностей.
Как мы уже отмечали, в подобных договорах зачастую используются весьма сложные условия об оплате, в частности, предполагающие длительную рассрочку платежа, составляющую несколько лет, и в этот период стороны описывают особенности реализации корпоративных прав с тем, чтобы, с одной стороны, покупатель уже мог осуществлять бизнес, но, с другой стороны, чтобы стоимость предприятия (имущественного комплекса) не уменьшалась. Это достигается в том числе с использованием корпоративных договоров, а также условий основного договора о реализации корпоративных прав, в связи с этим приоритетным вопросом становится условие о возложении на покупателя ответственности за ненадлежащее управление обществом-эмитентом.
Одним из весьма распространенных условий договора купли-продажи акций или доли является условие об ограничении размера возмещаемых убытков, причем в договорах используются два способа такого ограничения. Часто устанавливается предельный размер возмещения убытков определенной денежной суммой, указанной в договоре. Однако нам встретилось в одном из договоров своего рода "франшиза" - ограничение нижнего предела ответственности в форме возмещения убытков:
"Продавец не отвечает за убытки, возникшие у покупателя при нарушении гарантий, если размер таких убытков не превышает сумму, эквивалентную 150 000 долларов США".
Такое условие позволяет сторонам перераспределить риск мелких (по масштабам цены сделки) потерь и освобождает продавца и покупателя от необходимости чрезмерно детального исследования состояния эмитента при проведении due diligence.
Классическое возмещение убытков зачастую не вполне пригодно для защиты прав продавца акций (доли), поскольку негативные имущественные последствия возникают не непосредственно у продавца, а у общества-эмитента, именно поэтому стороны часто вынуждены использовать другие средства защиты.
При этом для достижения наибольшей определенности и защиты интересов потерпевшей стороны все же имеет смысл включать в условия договора положения о заранее исчисленных убытках. Так, нам встретился такой подход исчисления убытков при нарушении заверений об обстоятельствах:
"Стороны настоящим соглашаются, что для целей пункта ____ в состав убытков, причиненных недостоверностью, неточностью и/или неполнотой Заверений Продавцов, подлежат включению, в частности:
в случае утраты Покупателем и/или Обществом какого-либо Актива или уменьшения стоимости какого-либо Актива - сумма, равная (соответственно) стоимости приобретения такого же или аналогичного Актива или необходимая для восстановления стоимости такого Актива до уровня, который был бы, если бы соответствующее Заверение Продавцов было достоверным, точным и полным, при этом под утратой для целей настоящего пункта понимается как физическая утрата Актива, так и утрата и/или ограничение прав на него;
в случае возникновения нового обязательства или увеличения денежного выражения какого-либо существующего обязательства Покупателя и/или Общества, в том числе в результате предъявления требований третьими лицами, - сумма, равная размеру такого нового обязательства или равная разнице между денежным выражением существующего обязательства после увеличения и денежным выражением существующего обязательства до увеличения (включая штрафы и пени), при этом под обязательством для целей настоящего пункта понимаются как гражданско-правовые обязательства, так и любые обязанности Покупателя совершить какой-либо платеж в соответствии с положениями Применимого права (в том числе налогового или административного законодательства);
сумма реального ущерба и упущенная выгода Покупателя и/или Общества в связи с обстоятельством, в отношении которого было предоставлено недостоверное, неточное и/или неполное Заверение Продавцов; и
расходы Покупателя и/или Общества на юридических и иных консультантов, судебные и иные подобного рода расходы, возникшие в связи с обстоятельством, в отношении которого было предоставлено недостоверное, неточное и/или неполное Заверение Продавцов".
Заметим, что российская судебная практика воспринимает возможность установления расчетных убытков. Так, в одном из рассмотренных Арбитражным судом г. Москвы дел <1> было установлено следующее:
"Согласно абз. 2 п. 5.8 договора купли-продажи доли в случае выявления нарушений гарантий продавцов в срок по истечении одного календарного года после заключения сторонами этого договора цена доли подлежит уменьшению на сумму документально подтвержденных затрат (расходов) покупателя и (или) общества, которые не предполагались покупателем при заключении договора, исходя из представленных гарантий.
--------------------------------
<1> Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27 октября 2017 г. по делу N А40-234897/16-111-61.
В результате проведения Правительством г. Москвы ряда реконструкций территорий, примыкающих к автозаправочным станциям, принадлежащих ООО "Сокол" и перечисленных в п. 5.3 договора купли-продажи доли ООО "Сокол", а также изъятия части земельных участков, вопреки заверениям об обстоятельствах, о которых заверяли ответчики в договоре купли-продажи долей, правопреемником ООО "Сокол" - ООО "ОЙЛ-ШОП1" понесены убытки, выразившиеся в снижении прибыли, получаемой с имущества, находившегося в собственности ООО "Сокол", и, как следствие, снижении стоимости приобретенной Г.И. Говжеевым доли по договору купли-продажи долей в уставном капитале ООО "Сокол" от 8 октября 2015 г.
Убытки были оценены экспертным путем. Согласно заключению экспертов рыночная стоимость 100% доли в уставном капитале ООО "Сокол" на 8 октября 2015 г. составляла 69 478 779 руб. Согласно договору купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Сокол" от 8 октября 2015 г. стоимость 100%, уплаченная Г.И. Говжеевым, составляет 100 000 000 руб. Таким образом, убыток составил 30 521 221 руб.
Суд взыскал убытки солидарно с ответчиков в твердой сумме в размере 30 521 221 (Тридцать миллионов пятьсот двадцать одна тысяча двести двадцать один) руб. 00 коп." (выделено нами. - С.Ф., И.Ш.).
