Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
2.1. Понятие и виды источников предпринимательского права

Ученые многие века исследуют проблему генезиса норм права и различные источники (формы), в которых они объективируются. Эти исследования являются основой для построения системы права в целом и ее отраслевого структурирования.
Современное общество регулируется сложной, многослойной, противоречивой совокупностью социальных норм и представлений, к которым обобщенно относят мораль, традиции, предрассудки, религию, право и т.п. Социальные нормы в любой исторический период являются порождением создавшего его социума, существующего в определенных социально-экономических условиях. Это означает неизбежное отражение в социальных нормах экономических, национальных, исторических, территориальных и иных особенностей породившего их общества, независимо от общих закономерностей, влияющих на их возникновение, структуру, содержание и т.п.
Социальные нормы возникли как инструмент регулирования общественных отношений. Постепенно наиболее значимые неформальные правила поведения были возведены в ранг общеобязательных предписаний путем придания им правовой формы. Познание этой правовой формы не может быть оторвано от ее материальных, идеологических и иных истоков. Именно поэтому в науке обычно различают источник права в материальном, идеологическом, историческом, политическом и формальном (юридическом) смысле.
Исследование источников права необходимо начинать не с анализа правовых конструкций, а с системы регулируемых ими общественных отношений, иными словами, не с надстройки, а с базиса. Роль права, юридических законов в экономике была определена еще советскими цивилистами - пусть и с классовых позиций, но в целом точно: юридические законы, являясь средством реализации государственной политики, одним из ее инструментов, относятся к надстройке, соответственно, "уяснение соотношения экономики, политики и права является частью общей проблемы - соотношения базиса и надстройки" <102>. Поэтому характеристику источников права принято начинать с материальных основ.
--------------------------------
<102> Братусь С.Н. О роли советского права в развитии производственных отношений. М., 1954. С. 4.

Материальными источниками права признаются сами общественные отношения, объективные экономические закономерности в жизни общества, которые порождают нормы права. Именно экономические интересы людей являются основной движущей силой правотворчества. Так, субъекты предпринимательской деятельности, вступая в предпринимательский оборот, формируют систему рыночных отношений, которые служат материальной основой для норм предпринимательского права.
В современной экономической науке общепринятым считается вывод о том, что на данной ступени развития цивилизации рыночная экономика является наиболее эффективной системой общественных отношений. В своем фундаментальном труде "Социализм. Экономический и социологический анализ" известный экономист и философ Л. Мизес убедительно доказал, что реальный обмен "производительными благами возможен только на основе частной собственности на средства производства" <103>, т.е. в условиях рынка как величайшего изобретения человечества. Именно рынок в условиях ограниченных ресурсов лучше всех известных экономических моделей решает проблему выбора того, что, как, для кого и сколько производить с помощью механизма свободных цен. Централизованная плановая экономика не в состоянии конкурировать с рыночными инструментами. На закрепление в праве рыночных принципов хозяйствования нацелено правотворчество большинства стран мира.
--------------------------------
<103> Мизес Л. Социализм. Экономический и социологический анализ. М., 1994. С. 89.

При этом следует иметь в виду постоянное развитие самих рыночных отношений, изменения в их содержании, структуре, материальной основе, национальных особенностях. Именно поэтому нельзя отождествлять рыночные отношения, возникшие на заре капитализма, например в Европе, и современное состояние экономических отношений в различных странах. Необходимо учитывать историческую и национальную стадию развития рыночных экономических отношений в конкретном обществе, с учетом процессов глобализации, которые затрагивают все национальные экономики. Ныне мы стоим на пороге Четвертой промышленной революции, которая неминуемо преобразит экономический ландшафт мира в цифровую реальность, и это отразится в праве.
Цифровую экономику принято рассматривать как систему экономических отношений, в которой данные в цифровой форме являются ключевым фактором производства во всех ее сферах. Цифровую экономику нередко именуют электронной, сетевой, веб- или интернет-экономикой, в которой хозяйственная деятельность осуществляется с помощью электронных или цифровых технологий <104>. По сравнению с традиционным рынком классических товаров и услуг преимущества новой экономики основаны на отсутствии веса товаров, виртуальности хозяйственных связей, значительном уменьшении потребностей в сырье, ненужности громоздкой транспортной инфраструктуры, возможностях быстрых глобальных перемещений, использовании новых цифровых валют и т.п. Конечно, представить в деталях, как будет развиваться новая экономика и будет ли она революционной альтернативой традиционной экономике, сейчас весьма сложно. Тем не менее необходимо выявление общественных закономерностей формирующихся цифровых экономических отношений и их надлежащее юридическое оформление в источниках права.
--------------------------------
<104> См., напр., следующие определения: "цифровая экономика представляет собой хозяйственную деятельность, ключевым фактором производства в которой являются данные в цифровой форме" (Программа "Цифровая экономика Российской Федерации", утв. распоряжением Правительства РФ от 28.07.2017 N 1632-р); "сетевая экономика - хозяйственная деятельность, осуществляемая с помощью электронных сетей (цифровых телекоммуникаций)". URL: http://www.glossary.ru/cgi-bin/gl_sch2.cgi?RRlylig9!_qutusoqg.

Первичным материальным источником норм предпринимательского права является фактическое поведение субъектов предпринимательской деятельности, состоящее из различных элементов, моделей поведения, носящих разнородный характер. И сколько разнородных поведенческих моделей в сфере предпринимательства возведено в ранг правовых норм, столько и будет норм входить в круг предпринимательского права, представляющего собой совокупность разнородных норм. Эта группа норм настолько самодостаточна, самостоятельна для ее выделения в системе права, насколько в действительности самостоятельны предпринимательские отношения, образующие отдельную группу рыночных отношений. В объективной социальной реальности их невозможно разорвать, разобрать на элементы, чтобы не разрушить их единство, комплексность, поскольку в этом случае они уже не будут носить цельного характера, характера определенного социального явления. Объединенная единым смыслом, целью, направленностью действий, общей экономической связью совокупность тех или иных разрозненных элементов предпринимательского поведения образует единый объект - определенный комплекс предпринимательских отношений, регулируемых той или иной совокупностью норм предпринимательского права. Из смешанного характера фактических предпринимательских отношений неизбежно вытекает комплексный, смешанный характер норм предпринимательского права, объединяемых в самостоятельную совокупность, именуемую отраслью предпринимательского права <105>.
--------------------------------
<105> Под отраслью права обычно понимают совокупность относительно обособленных и взаимосвязанных норм или правовых институтов, регулирующих определенную область (сферу) общественных отношений. См., напр.: Марченко М.Н. Теория государства и права: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2017. С. 563; Сырых В.М. Теория государства и права: Учебник для вузов. 6-е изд., перераб. и доп. М.: Юстицинформ, 2012. С. 239.

К источникам права в идеологическом (моральном, этическом) смысле относят правосознание и правовую культуру индивидов, социальных групп, всего общества, отражающие их отношение к существующему и желаемому праву, к правовым явлениям и поведению людей в сфере права. Идеологические истоки права оказывают существенное влияние на правовую систему общества. К примеру, в конце XX века в России глубинные изменения в отношении людей к частной собственности, предпринимательству привели к возрождению и развитию предпринимательского права.
Правовые нормы впитывают в себя моральные (этические) начала общества. В этой связи можно говорить о том, что нормы права в своей основе содержат иные социальные правила поведения и принципы, прежде всего морали. Нормы морали носят более глубинный характер, обеспечивая устойчивость социальной системы с помощью неписанных и формально не обязательных правил общежития. Соединяя между собой содержание и форму, нормы морали и права тесно взаимодействуют, имеют явную внутреннюю взаимосвязь. В целом можно говорить о том, что любая норма права имеет моральное (нравственное) содержание, а право в целом вытекает из моральных (нравственных, ценностных) установок данного общества. Тем не менее общеобязательность юридических норм обеспечивает верховенство права, в том числе и в отношении норм морали, религии, иных социальных норм, но только в той части, в которой действует право. В идеале здесь не должно возникать проблем, поскольку нормы права не должны противоречить сложившимся в обществе принципам морали (этики). Однако нравственные воззрения и идеалы различных социальных групп могут не совпадать, противоречия неизбежны. В этом случае приоритет отдается юридической норме, она должна исполняться, даже если выявляется ее несоответствие тем или иным моральным представлениям, обнаруживается несправедливость нормы. Преодолеть такое противоречие можно либо отменой такой нормы, либо истолкованием ее содержания исходя из заложенного в ней морального принципа. Значит, граница верховенства права очерчена, с одной стороны, сферой его действия, т.е. в рамках закрепленных правил поведения, в том числе моральных, с другой - моральными принципами (началами), на которых создаются юридические нормы. Это требует поиска нравственного истока в любой правовой норме, толкования неясных положений, исходя из общепризнанных в данном обществе моральных (этических) норм и правил поведения. Такая трактовка говорит об "ограниченности" верховенства права его моральным (этическим) содержанием.
Также ученые исследуют источники права в историческом и политическом аспектах. В историческом смысле они представляют собой различные памятники права, с помощью которых изучаются содержание права различных государств в разные эпохи и влияние этих источников на последующие правовые нормы: тексты законов, записи обычаев, судебные дела, выступления известных юристов и т.д. Так, одним из основных письменных источников русского права является Русская Правда - сборник правовых норм Древнерусского государства. Она содержала и нормы торгового права, регулирующие экономические отношения в Древнерусском государстве. В политическом смысле под источником права понимается само государство, правотворческие органы которого обеспечивают принятие и опубликование норм права.
Под источником права в формальном (юридическом) смысле традиционно понимают юридическую форму выражения воли государства, с помощью которой она становится обязательной для исполнения. Эта юридическая форма представляет собой способ закрепления, внешнего выражения и существования норм права <106>. Характеристика источников права как форм объективирования правовых норм является преобладающей в научной и учебной литературе <107>. Современная российская теория выделяет следующие источники правового регулирования: 1) нормативный правовой акт, 2) нормативный правовой договор, 3) правовой обычай, 4) судебный прецедент.
--------------------------------
<106> Под правовой нормой принято понимать общеобязательное государственное предписание постоянного или временного характера, рассчитанное на многократное применение (см. Постановление Государственной Думы Федерального Собрания РФ от 11.11.1996 N 781-II ГД "Об обращении в Конституционный Суд Российской Федерации").
<107> См.: Алексеев С.С. Государство и право. 2-е изд., перераб. и доп. М., 1994. С. 84; Венгеров А.Б. Теория государства и права. М.: Юристъ, 1998. С. 402; Марченко М.Н. Источники права. М., 2015. 768 с.; Лаптев В.А. Понятие "источник предпринимательского права" // Lex russica. 2015. N 5. С. 51.

Система формальных источников права постоянно усложняется, изменяется, усовершенствуется. В первобытных обществах, когда только зарождался раздел имущества, регулирование хозяйственных связей осуществлялось с помощью торговых обычаев. Развитие экономических отношений потребовало вмешательства государства в урегулирование разнородных частных и публичных интересов в виде установления формальных правил поведения, обеспеченных принуждением.
Раздел земли, положивший основу частной собственности, явился закономерным процессом в обществе, в результате чего возникла необходимость закрепить существующий порядок. Появляется закон. Именно на этом этапе развития человечества и складывается понятие справедливости, служащее основой для соединения экономических отношений и закона. "Идея справедливости была, при своем возникновении, так тесно связана с разделом земли, что греческое слово nomos, означающее привычку, обычай, закон, имеет корнем nem, от которого произошла многочисленная семья слов, содержащих понятия пастбища и дележа" <108>.
--------------------------------
<108> Лафарг П. Экономический детерминизм К. Маркса. М. - Л., 1928. С. 93.

Понятие "справедливость" в западноевропейском понимании часто отождествляют с понятием "право" и его формальными источниками. Это обусловлено тем, что термин "право" как основное понятие юриспруденции берет свое начало от латинского слова jus (переводится как "право", "справедливость"), которое происходит от праиндоевропейского слова yewes ("закон"), т.е. в латинском языке понятия "право" и "справедливость" сформировались из понятия "закон". Впоследствии от слова jus в латинском языке появился также термин "юстиция" (лат. justitia), который означает справедливость, законность. При этом в латинском языке для обозначения самого закона использовалось другое слово - lex, т.е. римляне использовали разные, неоднокоренные слова для обозначения права, справедливости и закона.
Так связываются в современном российском правопонимании на основе латыни три понятия: право, закон и справедливость, хотя эта взаимосвязь и родилась значительно раньше, чем в латинском языке возникли данные понятия.
Примечательно, что в названии фундаментальной работы Фрэнсиса Бэкона по теории кодификации права "Образец трактата о всеобщей справедливости, или об истоках права" <109> дефиницию justifia принято переводить именно как "справедливость" <110>.
--------------------------------
<109> Exemplum Tractatus de Justitia Universali, sive de Fontibus Juris // The Works of Francis Bacon, baron of Verulam, Viscount St. Alban, and Lord High Chancellor of England / Collected and edited by J. Spedding, R.S. Ellis and D.D. Heath. Vol. 1. London, 1875.
<110> Бэкон Ф. Философское наследие. Соч. М.: Мысль, 1977. Т. 1. С. 484 - 512.

Прочная этимологическая связь справедливости, права и закона привела к тому, что их отождествление укоренилось на века. Так, Аристотель утверждал: "...все, что положено законодателем, законно, и каждое отдельное его постановление мы называем справедливым" <111>.
--------------------------------
<111> Аристотель. Этика. СПб., 1908. С. 83, 84.

В то же время поиск объективных источников законов, анализ их содержания в соотношении с господствующими в обществе идеалами привели ученых к разделению права и закона. В большей степени эта проблема обнаруживается в работах, затрагивающих теорию естественного права. "С аксиологической и онтологической точек зрения право, как норма свободы, выраженная в равенстве или справедливости, не тождественно закону" <112>. Под правом нужно понимать не любой закон, не любую норму, а лишь нормативно закрепленную и реализованную справедливость <113>, писал Р.З. Лившиц, рассуждая о том, что "...справедливые идеи, которые обрели нормативное закрепление в законе и были проведены в жизнь, стали правом, а те, что не обрели, остались за пределами права" <114>. Поэтому "...несправедливая юридическая норма не имеет ничего общего с правом, поскольку берет начало из чуждого для него источника" <115>. Иными словами, закон может быть и несправедливым <116>.
--------------------------------
<112> См.: Зорькин В.Д. Ценностный подход в конституционном регулировании прав и свобод // Журнал российского права. 2008. N 12; СПС "КонсультантПлюс".
<113> Лившиц Р.З. Юридические диалоги: Закон в правовом государстве // Известия. 1988. 6 окт.; Боннер А.Т. Законность и справедливость в правоприменительной деятельности. М.: Российское право, 1992. С. 22.
<114> Лившиц Р.З. Теория права. М.: Бек, 1994. С. 69.
<115> См.: Романец Ю.В. О законодательной справедливости // Юридический мир. 2012. N 2; СПС "КонсультантПлюс".
<116> См.: Общая теория права и государства: Учебник / Под ред. В.В. Лазарева. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 1996. С. 108.

Состав, содержание и система формальных источников права в каждой стране определяются ее историческими и национальными особенностями, а также принадлежностью к той или иной правовой семье (англосаксонской, романо-германской (европейской (континентальной)), социалистической и т.д.). Например, в англосаксонской правовой системе существенное значение имеют правовые прецеденты (судебные или административные), судебное усмотрение. На конкретное содержание формальных источников права оказывают влияние многочисленные, порой даже случайные факторы: экономические, политические, моральные, в том числе религиозные, климатические, географические и т.д. <117>.
--------------------------------
<117> Подробнее см.: Крашенинников П.В. Закон и законотворческий процесс. М.: Статут, 2017. С. 15 - 19.

В современной России основным (доминирующим) источником права признается нормативный правовой акт. Источники предпринимательского права отличаются сочетанием норм нескольких отраслей права и включают в себя частноправовые и публично-правовые начала. В этом контексте к источникам предпринимательского права следует относить юридические формы закрепления норм права, регулирующие отношения в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Последние годы в России происходит трансформация правовой системы, направленная на размывание принципа исключительности нормативных правовых актов, "поэтапное преодоление позитивизма" (термин Д.Е. Богданова), приближение к "пульсирующей жизни" (термин Г. Кельзена). Д.Е. Богданов с одобрением отмечает примеры разрешения судебных дел с "...позиций справедливости и добросовестности, то есть формулирования судами не позитивистских, а реалистических, политико-правовых решений" <118>. "Деятельность арбитражных судов свидетельствует о влиянии судейского усмотрения на формирование судебной практики", - заключает В.А. Лаптев <119>. При этом с сожалением приходится констатировать, что судебная практика все больше уходит в субъективное усмотрение, произвольное истолкование обстоятельств дел, иногда в нарушение прямых норм законодательства, что неминуемо влечет судебные ошибки <120>. Весы правопонимания и правоприменения в обществе качнулись в другую сторону, в направлении широкого, интегративного, а по сути индивидуализированного подхода к нормам права, их расширительному толкованию применительно к конкретным ситуациям на основе общих принципов и начал, используемых не только в праве, но и во всей социальной и политической надстройке.
--------------------------------
<118> Богданов Д.Е. Эволюция гражданско-правовой ответственности с позиции справедливости: сравнительно-правовой аспект: Монография. М.: Проспект, 2015. С. 39.
<119> Лаптев В.А. Источники предпринимательского права в Российской Федерации: Монография. М.: Проспект, 2017. С. 250.
<120> Подробнее см.: Вайпан В.А. Возможность возникновения права на долю в уставном капитале общества при отсутствии правоустанавливающих документов: пределы судебного усмотрения // Вестник арбитражной практики. 2017. N 3. С. 3 - 15.

Все большее значение придается толкованию норм права и судебному усмотрению при разрешении конкретных дел. От современных юристов при выявлении правового содержания источников права требуется не только формальное знание текстов статей законов и иных актов, но и умение их истолковывать на основе сложившейся судебной практики применительно к фактическим обстоятельствам дела. Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 23 июня 2015 г. N 25 прямо указал на то, что "положения ГК РФ, законов и иных актов, содержащих нормы гражданского права (статья 3 ГК РФ), подлежат истолкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 ГК РФ".
Безымянная страница

Юридическая литература:
- Комментарий практики рассмотрения экономических споров
- Антикоррупционный комплаенс в Российской Федерации
- Коментарий к поправке к конституции 2020
- Правовые режимы антиконкурентных действий: монография
- Юридическая помощь: вопросы и ответы. Выпуск IV
- Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации 2021
- Комментарий к Федеральному закону от 2 мая 2006 г. N 59-ФЗ О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации
- Комментарий к ФЗ Об ответственном обращении с животными и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации
- Комментарий к N 165-ФЗ Об основах обязательного социального страхования
- Экспертиза нормативных правовых актов в сфере реализации промышленной политики
- Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате 2020
- Комментарий к Федеральному закону Об исполнительном производстве
- Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации
- Индивидуальный предприниматель: от создания до закрытия
- Наследственное право: постатейный комментарий к статьям 1110 - 1185, 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации
- Юридическая помощь: вопросы и ответы. Выпуск III
- Права и обязанности предпринимателя при взаимоотношениях с правоохранительными органами: закон и практика
- Комментарий к Федеральному закону от 24 июня 1999 г. N 120-ФЗ Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних
- Аккредитация испытательных лабораторий на примере работы агрохимической службы: учебное пособие
- Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля
- Административное право Российской Федерации: учебник
- Исполнительное производство: Учебник
- Комментарий к Федеральному закону от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ Об образовании в Российской Федерации
- Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая
- Предпринимательское право России: итоги, тенденции и пути развития: монография
- Адвокатура в России: учебник для вузов
- Прокурорская проверка. Методика и тактика проведения: учебное пособие
- Постатейный комментарий к Кодексу РФ об административных правонарушениях. Часть вторая
- Курс доказательственного права: Гражданский процесс. Арбитражный процесс. Административное судопроизводство
- Правовые основы военно-технического сотрудничества
- Постатейный комментарий к Кодексу РФ об административных правонарушениях. Часть первая
- Размышляя о судопроизводстве: Избранное
- Продажа или приобретение бизнеса: правовое сопровождение сделки: монография
- Комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью
Комментарий к Федеральному закону от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц 2019 год.
- О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд: научно-практический комментарий к Федеральному закону от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ 2019 год.
- Наследование имущества: от совершения завещания до приобретения наследства 2019 год.
- E-commerce и взаимосвязанные области (правовое регулирование): Сборник статей 2019 год.
- Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации 2019 год.(постатейный)
- Юридическая помощь: вопросы и ответы
- Трудовое право России: Учебник
- Наследственное право
- Юридический справочник застройщика
- Гражданское право: Учебник : Том 1
- Единый налог на вмененный доход: практика применения
- Защита прав потребителей жилищно-коммунальных услуг: как отстоять свое право на комфортное проживание в многоквартирном доме
- Транспортные преступления: понятие, виды, характеристика: Монография
- Бюджетное право: Учебник
- Страхование для граждан: ОСАГО, каско, ипотека
- Договор трансграничного займа: право и практика
- Судебный конституционный нормоконтроль: осмысление российского опыта: Монография
- Несостоятельность (банкротство) юридических и физических лиц: Учебное пособие
- Оценочная деятельность в арбитражном и гражданском процессе
- Административное судопроизводство
- Деликтные обязательства и деликтная ответственность в английском, немецком и французском праве
- Гражданское право том 1
- Гражданское право том 2
- Защита интеллектуальных прав
- Право интеллектуальной собственности
- Земельное право
- Налоговое право
- Конституционно-правовые основы антикоррупционных реформ в России и за рубежом
- Семейное право
- Конституционное право Российской Федерации
На правах рекламы:

Copyright 2007 - 2019 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!