Статья 123.20-2. Управление наследственным фондом
Комментарий к статье 123.20-2
1. Обязательными органами наследственного фонда являются единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган. Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает, что единоличным исполнительным органом, а также членом коллегиального исполнительного органа может быть как физическое лицо, так и юридическое лицо. Специальных требований ни к физическим, ни к юридическим лицам - исполнительным органам (членам исполнительного органа) законодательство не предъявляет, равно как не ограничивает возможность привлечения в качестве органов коммерческих и некоммерческих организаций. Таким образом, привлечение в качестве исполнительного органа (члена коллегиального исполнительного органа) определенного лица определяется общими правилами о право- и дееспособности субъектов. Единственный запрет, установленный законом - привлечение в качестве единоличного или члена коллегиального исполнительного органа выгодоприобретателей наследственного фонда. Данный запрет установлен во избежание злоупотреблений со стороны выгодоприобретателя. Кроме того, часто наследственный фонд создается именно для того, чтобы обеспечить эффективное использование наследственного имущества и получение дохода, которое по тем или иным причинам не может осуществить выгодоприобретатель.
2. Как правило, в наследственном фонде создаются лишь единоличный и коллегиальный исполнительный органы, что, вероятно, объясняется тем, что стратегическое направление деятельности фонда (цели, задачи, срок существования и др.) определено изначально учредителем фонда. Однако уставом наследственного фонда может предусматриваться создание высшего коллегиального органа и попечительского совета. В состав высшего коллегиального органа наследственного фонда могут входить выгодоприобретатели фонда. Поскольку Кодекс не регулирует подробно полномочия органов наследственного фонда, устанавливая лишь отдельные права и обязанности, можно руководствоваться общими положениями о фондах, а также положениями устава, определяющего полномочия соответствующих органов.
3. Пункт 3 комментируемой статьи обязывает нотариуса до направления заявления о регистрации наследственного фонда, т.е. до его создания, получить согласие лиц, которые должны входить в состав органов фонда. Если согласие получено, нотариус, ведущий наследственное дело, направляет в уполномоченный государственный орган заявление о государственной регистрации наследственного фонда с указанием имени или наименования лица (лиц), осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа фонда. Отказ лиц, указанных в решении об учреждении фонда, от вхождения в состав органов фонда, препятствует созданию наследственного фонда. Механизма урегулирования данной ситуации законодательство не предусматривает, равно как и оформления предварительного (на стадии составления завещания) согласия.
4. Хотя законодательство не ограничивает срок деятельности членов исполнительных органов наследственного фонда, в период существования организации может возникнуть необходимость их замены. Порядок замены может предусматриваться уставом фонда, в частности, к уставу может прилагаться список лиц, которые должны заменить лиц, входящих в состав органов фонда, при их выбытии. При отсутствии диспозитивных законодательных норм, регулирующих замену указанных лиц, установление уставом порядка замены, в том числе установление списка заменяющих лиц, это единственный способ обеспечить продолжение деятельности наследственного фонда при выбытии лиц, составляющих исполнительные органы фонда. В противном случае, если в течение года со дня возникновения необходимости формирования органов наследственного фонда (отсутствие кворума в коллегиальных органах фонда, отсутствие единоличного исполнительного органа) такие органы не будут сформированы, фонд подлежит ликвидации. Требовать ликвидации фонда в суде может выгодоприобретатель или уполномоченный государственный орган. До истечения указанного срока единоличный исполнительный орган наследственного фонда (при наличии такого органа) продолжает осуществлять деятельность наследственного фонда в соответствии с условиями управления наследственным фондом.
5. Законодательство не предусматривает обязательной выплаты вознаграждения лицам, осуществляющим управлением наследственным фондом. Однако такая возможность не исключается. В условиях управления наследственным фондом наследодатель может предусмотреть вознаграждение лицам, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа фонда, членам попечительского совета фонда или членам иных органов фонда за исполнение своих обязанностей. Наличие вознаграждения может стимулировать лиц, указанных в качестве членов органов фонда, к выражению согласия принять на себя соответствующие полномочия, а также создает заинтересовать в их эффективной реализации. В условиях управления наследственным фондом должны определяться порядок выплаты и размер вознаграждения.
6. Пункт 6 комментируемой статьи допускает установление в уставе требования о получении согласия высшего коллегиального органа фонда или иного органа фонда, например попечительского совета, на совершение наследственным фондом определенных сделок. Круг таких сделок должен определяться уставом.
7. Пункт 7 комментируемой статьи устанавливает, что аудит деятельности наследственного фонда должен проводиться по основаниям, предусмотренным условиями управления наследственным фондом. Кроме того, право требовать проведения аудита предоставлено выгодоприобретателю. Выгодоприобретатель при этом не ограничен основаниями, предусмотренными уставом. Также он сам может выбрать аудитора. Расходы, связанные с аудитом, возлагаются на него. Эти расходы могут быть возмещены по решению попечительского совета. Вероятно, основания возмещения расходов выгодоприобретателю могут определяться условиями управления наследственным фондом. Оснований для возмещения расходов или отказа в таком возмещении Кодекс не устанавливает. Каким образом должен решаться вопрос компенсации расходов при отсутствии попечительского совета, Кодекс также не устанавливает.
8. Пункт 8 комментируемой статьи возлагает хранение документации фонда на единоличный исполнительный орган наследственного фонда. Однако данное правило диспозитивно - обязанность по хранению документов фонда может быть возложена на нотариуса, если данное положение включено в устав фонда.
9. По общему правилу, фонды обязаны ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества. Данное положение не распространяется на наследственные фонды. Они обязаны публиковать отчеты об использовании имущества только в случаях, когда такая обязанность прямо указана в условиях управления наследственным фондом. Данное положение можно объяснить тем, что имущество наследственного фонда, в отличие от иных фондов, используется не для решения каких-либо общественных проблем, а в интересах частных лиц - выгодоприобретателей, которые наделены правом знакомиться со всеми документами, не дожидаясь отчета.
