Статья 42. Установление личности гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия
Комментарий к статье 42
1. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи на нотариуса возлагается обязанность при совершении нотариального действия установить личность обратившегося к нему гражданина, а также его представителя или представителя юридического лица.
Данное положение согласуется с п. 1 ст. 19 ГК, закрепляющей, что гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая. Вместе с тем п. 4 ст. 19 ГК исключает приобретение прав и обязанностей под именем другого лица.
Таким образом, нотариус должен идентифицировать личность обратившегося к нему лица с представленными ему документами, удостоверяющими личность.
2. По общему правилу, определенному ч. 2 настоящей статьи, установление личности гражданина, его представителя или представителя юридического лица, обратившихся за совершением нотариального действия, должно производиться на основании паспорта или других документов, исключающих любые сомнения относительно личности указанных гражданина, его представителя или представителя юридического лица.
Следует учитывать, что с 29 декабря 2020 г. в рамках изменений, внесенных Федеральным законом от 27 декабря 2019 г. N 480-ФЗ, из текста комментируемой статьи исключаются слова "обратившихся за совершением нотариального действия". Данное изменение носит фактически технический характер, поскольку обращение за совершением нотариального действия становится возможным как лично, так и путем удаленного доступа.
Как следует из Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, информацию о личности заявителя (фамилия, имя, отчество, дата рождения, место рождения) и иных лицах, участвующих в совершении нотариального действия, нотариус получает из документов, удостоверяющих личность. Среди таких документов перечислены:
- паспорт гражданина РФ;
- временное удостоверение личности гражданина РФ (в период оформления паспорта гражданина РФ);
- удостоверение личности или военный билет военнослужащего;
- паспорт гражданина РФ, удостоверяющий личность гражданина РФ за пределами Российской Федерации;
- дипломатический или служебный паспорт;
- удостоверение личности моряка;
- паспорт гражданина СССР образца 1974 г. с указанием гражданства РФ или с вкладышем, свидетельствующим о наличии гражданства РФ, выданным по достижении гражданином 45-летнего возраста;
- удостоверение беженца;
- свидетельство о рассмотрении ходатайства о признании беженцем по существу;
- свидетельство о предоставлении временного убежища на территории РФ;
- документ, удостоверяющий личность на период рассмотрения заявления о признании гражданином РФ или о приеме в гражданство РФ;
- паспорт иностранного гражданина или иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина;
- копия заключения территориального органа МВД об установлении личности иностранного гражданина, заверенная в порядке, установленном законодательством РФ (для иностранного гражданина, незаконно находящегося на территории РФ и не имеющего действительного документа, удостоверяющего личность);
- документ, выданный иностранным государством и признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, разрешение на временное проживание, вид на жительство или иные документы, предусмотренные законодательством РФ или признаваемые в соответствии с международным договором РФ в качестве документов, удостоверяющих личность лица без гражданства;
- иной документ, предусмотренный законодательством РФ или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность.
В настоящее время исключением из общего правила является направление нотариусу в электронной форме для регистрации уведомлений о залоге движимого имущества или направление в электронной форме заявления о выдаче выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества. В данных случаях личность заявителя - физического лица считается установленной при условии, что его квалифицированная электронная подпись проверена и ее принадлежность заявителю подтверждена в соответствии с Законом об электронной подписи.
С 29 декабря 2020 г. комментируемая статья будет дополнена новыми ч. ч. 5 и 6, так же предусматривающими исключения из рассматриваемого правила. Так, нотариусы будут вправе устанавливать личность гражданина посредством единой информационной системы персональных данных, а при обращении за совершением нотариального действия удаленно с применением информационных технологий - в соответствии с законодательством РФ об информации, информационных технологиях и о защите информации, законодательством РФ о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также законодательством РФ в области персональных данных.
Электронная подпись представляет собой информацию в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего информацию.
Квалифицированная электронная подпись признается действительной до тех пор, пока решением суда не установлено иное, при одновременном соблюдении следующих условий:
- квалифицированный сертификат создан и выдан аккредитованным удостоверяющим центром, аккредитация которого действительна на день выдачи указанного сертификата;
- квалифицированный сертификат действителен на момент подписания электронного документа (при наличии достоверной информации о моменте подписания электронного документа) или на день проверки действительности указанного сертификата, если момент подписания электронного документа не определен;
- имеется положительный результат проверки принадлежности владельцу квалифицированного сертификата квалифицированной электронной подписи, с помощью которой подписан электронный документ, и подтверждено отсутствие изменений, внесенных в этот документ после его подписания. При этом проверка осуществляется с использованием средств электронной подписи, имеющих подтверждение соответствия установленным требованиям, и с использованием квалифицированного сертификата лица, подписавшего электронный документ.
Нотариус должен установить личность заявителя в целях исключения противоправных последствий совершенного им нотариального действия.
Вместе с тем в случае возникновения сомнений нотариус праве мотивированно отказать в совершении действия.
Пример: как следует из материалов дела, К. обратилась в суд с иском к нотариусам Благовещенского нотариального округа Я. и Б. о возмещении причиненного ущерба.
Как установлено судом первой инстанции, 15 февраля 2012 г. врио нотариуса Благовещенского нотариального округа Б. - З. была выдана доверенность сроком на 3 года без права передоверия. В качестве документа, удостоверяющего личность доверителя, было представлено временное удостоверение личности, которое, как подтверждено в судебном заседании лицами, участвующими в деле, соответствующими органами не выдавалось.
Обязанность врио нотариуса З. по установлению личности обратившегося за совершением нотариального действия лица, установленная законом, надлежащим образом выполнена не была, что повлекло за собой получение в Управлении Росреестра по Амурской области повторного свидетельства о государственной регистрации права собственности, как следствие, заключение сделки купли-продажи квартиры, впоследствии признанной судом ничтожной.
Однако в силу абзаца 2 п. 1 ст. 401 ГК лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Из анализа указанной нормы права следует, что поведение нотариуса можно считать противоправным (противоречащим законодательству Российской Федерации) только в том случае, если он при совершении нотариальных действий нарушил правовые нормы, устанавливающие порядок осуществления нотариальных действий, в результате чего произошло нарушение субъективного права (см. Апелляционное определение Судебной коллегии по гражданским делам Амурского областного суда от 24 марта 2017 г. по делу N 33АП-829/2017).
Обращаем внимание, что фактически нотариус только проверяет представленные документы и сличает фотографию в нем непосредственно с внешним видом обратившегося.
Вместе с тем, по мнению специалистов, в перспективе возможно сличение других биометрических данных, таких, как отпечатки пальцев, рисунок сетчатки глаза и др., которые могут внедряться в документы, удостоверяющие личность. Использование более совершенных, в том числе технических, средств идентификации личности могло бы снизить остроту проблемы предъявления обратившимся лицом чужого документа <49>.
--------------------------------
<49> См.: Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (постатейный) / В.В. Аргунов, Т.А. Арчугова, А.В. Бегичев и др.; под ред. К.А. Корсика. М.: Фонд развития правовой культуры, 2018.
3. В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи при установлении личности гражданина, его представителя или представителя юридического лица, обратившихся за совершением нотариального действия, нотариус использует соответствующие государственные информационные ресурсы, доступ к которым предоставляет федеральный орган исполнительной власти в сфере внутренних дел в порядке, установленном Правительством.
Постановлением Правительства от 9 декабря 2017 г. N 1505 доступ нотариусов к государственной информационной системе миграционного учета и базовому государственному информационному ресурсу регистрационного учета граждан Российской Федерации по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации при установлении личности гражданина, его представителя или представителя юридического лица, обратившихся за совершением нотариального действия, предоставляется МВД в порядке, установленном:
- Положением о государственной информационной системе миграционного учета, утв. Постановлением Правительства от 14 февраля 2007 г. N 94;
- Положением об инфраструктуре, обеспечивающей информационно-технологическое взаимодействие информационных систем, используемых для предоставления государственных и муниципальных услуг и исполнения государственных и муниципальных функций в электронной форме, утв. Постановлением Правительства от 8 июня 2011 г. N 451;
- Правилами формирования, ведения и использования базового государственного информационного ресурса регистрационного учета граждан Российской Федерации по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства от 5 января 2015 г. N 4.
4. По правилам ч. 4 комментируемой статьи для установления личности гражданина, его представителя или представителя юридического лица, обратившихся за совершением нотариального действия, нотариус также использует специальные технические и программно-технические средства, позволяющие удостовериться в подлинности представленных гражданином документов, при их наличии в его распоряжении.
Требования к таким специальным техническим и программно-техническим средствам утверждены Приказом МВД от 13 июня 2019 г. N 382. Так, используемые специальные технические средства позволяют осуществить:
- визуальный контроль подлинности документов в белом проходящем и отраженном свете;
- наличие источника ультрафиолетового света;
- наличие источника инфракрасного излучения.
Используемые программно-технические средства должны соответствовать:
- Правилам присоединения информационных систем организаций к инфраструктуре, обеспечивающей информационно-технологическое взаимодействие информационных систем, используемых для предоставления государственных и муниципальных услуг и исполнения государственных и муниципальных функций в электронной форме, утв. Постановлением Правительства от 22 декабря 2012 г. N 1382;
- Техническим требованиям к взаимодействию информационных систем в единой системе межведомственного электронного взаимодействия, утв. Приказом Минсвязи от 23 июня 2015 г. N 210;
- Требованиям, обеспечивающим технологическую совместимость информационных систем организаций, подключаемых к инфраструктуре, обеспечивающей информационно-технологическое взаимодействие информационных систем, используемых для предоставления государственных и муниципальных услуг в электронной форме с указанной инфраструктурой, к каналу связи и используемым для его защиты средствам криптографической защиты информации, а также особенностей использования стандартов и протоколов при обмене данными в электронной форме между информационными системами таких организаций и указанной инфраструктурой, утв. Приказом Минсвязи от 3 мая 2014 г. N 120.
При обработке персональных данных должна быть обеспечена безопасность их обработки в информационной системе.
5. Часть 5 (с 29 декабря 2020 г. - ч. 8) комментируемой статьи управомочивает нотариуса при совершении нотариального действия использовать средства видеофиксации в порядке, установленном ФНП.
Решением Правления ФНП (протокол N 15/15 от 17 ноября 2015 г.) утвержден Порядок использования нотариусами средств видеофиксации и хранения материалов видеофиксации, согласно которому программно-технические средства видеофиксации используются нотариусом в целях объективного документирования фактов при совершении нотариальных действий и событий, связанных с их совершением.
Материалами видеофиксации признаются любые фото-, видео- и аудиоматериалы, полученные при использовании средств видеофиксации при совершении нотариального действия.
Материалы видеофиксации являются сведениями, составляющими нотариальную тайну, включают персональные данные, не являющиеся биометрическими, и подлежат защите в соответствии с требованиями, установленными законодательством Российской Федерации о нотариате и законодательством в области персональных данных.
Нотариус при совершении нотариального действия вправе использовать стационарные средства видеофиксации, размещаемые в помещениях нотариальной конторы, и мобильные средства видеофиксации - как в помещении, так и вне помещения нотариальной конторы.
Средства видеофиксации используются с соблюдением следующих требований:
- в обзор стационарного средства видеофиксации должно попадать лицо, от имени которого совершается нотариальное действие;
- обзору камер не должны препятствовать различные предметы;
- видеозапись должна содержать указание на дату и время ее совершения;
- видеозапись должна обеспечивать сохранение изображения без применения цифрового увеличения в формате, позволяющем идентифицировать лиц, от имени которых совершается нотариальное действие, с разрешением кадра в пикселях не менее 640 x 480.
Лица, обратившиеся к нотариусу для совершения нотариального действия, должны быть уведомлены о видеофиксации в устной форме или путем размещения текстовой и/или графической информации, находящейся в зонах видимости граждан.
При совершении нотариальных действий вне помещения нотариальной конторы нотариус в устной форме предупреждает лицо (лиц) об использовании средств видеофиксации, факт предупреждения должен быть отражен в соответствующей видеозаписи.
Нотариус обязан реализовать организационные и технические меры по обеспечению защиты материальных носителей, содержащих материалы видеофиксации, от неправомерного доступа, копирования, уничтожения и иных неправомерных действий.
Срок хранения материалов видеофиксации должен составлять не менее 5 лет. Нотариус обеспечивает сохранение материалов видеофиксации на материальном носителе, предназначенном для хранения и воспроизведения информации, включая съемный носитель и/или сервер нотариуса.
Передача нотариусом материалов видеофиксации допускается по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными, гражданскими или административными делами, а также по запросу нотариальной палаты в связи с возбуждением дисциплинарного производства.
Использование материалов видеофиксации без согласия субъектов персональных данных, которых эти материалы касаются, допускается только в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации в области персональных данных.
6. Часть 6 (с 29 декабря 2020 г. - ч. 9) комментируемой статьи позволяет нотариусу в случае возникновения сомнений в подлинности документов, удостоверяющих личность гражданина, его представителя или представителя юридического лица, обратившихся за совершением нотариального действия, направить запрос в федеральные органы государственной власти, выдающие такие документы.
Кроме того, настоящая статья возлагает на указанные органы корреспондирующую обязанность представить информацию об их действительности в течение 10 рабочих дней со дня получения запроса.
Порядок направления и форма такого запроса утверждены решением правления ФНП от 10 июня 2015 г., Приказом Минюста от 29 июня 2015 г. N 158.
Запрос направляется нотариусом или лицом, замещающим временно отсутствующего нотариуса, с использованием средств единой информационной системы нотариата через единую систему межведомственного электронного взаимодействия (СМЭВ) в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью.
Содержание и формат запроса, направляемого в электронном виде, должны соответствовать требованиям, предусмотренным в федеральном органе государственной власти, в адрес которого направляется запрос.
В случае невозможности направления запроса в форме электронного документа через СМЭВ запрос может быть направлен в виде документа на бумажном носителе.
Оформление запроса на бумажном носителе осуществляется в соответствии с требованиями, предусмотренными Правилами нотариального делопроизводства.
7. Обращаем внимание, что с 29 декабря 2020 г. вступят в силу дополнительно введенные Федеральным законом от 27 декабря 2019 г. N 480-ФЗ правила.
Комментируемая статья дополнительно будет закреплять полномочие нотариуса на установление личности гражданина, его представителя или представителя юридического лица при отсутствии документа, удостоверяющего личность гражданина, или при наличии сомнений относительно личности гражданина, предъявившего документ, удостоверяющий его личность, посредством единой информационной системы персональных данных, обеспечивающей обработку, включая сбор и хранение биометрических персональных данных, их проверку и передачу информации о степени их соответствия предоставленным биометрическим персональным данным гражданина Российской Федерации.
По правилам Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" идентификация представляет собой совокупность мероприятий по установлению определенных сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах и подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий и (или) государственных и иных информационных систем.
Федеральный закон от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" предусматривает, что идентификация гражданина РФ с применением информационных технологий осуществляется без его личного присутствия в случаях, установленных федеральными законами, путем предоставления государственным органам и организациям:
- сведений о гражданине РФ, размещенных в единой системе идентификации и аутентификации, в порядке, установленном Правительством РФ;
- информации о степени соответствия предоставленных биометрических персональных данных гражданина РФ его биометрическим персональным данным, содержащимся в единой биометрической системе.
Согласно положениям Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ при предоставлении биометрических персональных данных физического лица по каналам связи в целях проведения его идентификации без личного присутствия посредством сети Интернет должны применяться шифровальные (криптографические) средства, позволяющие обеспечить безопасность передаваемых данных от угроз безопасности, актуальных при обработке биометрических персональных данных.
Нотариус будет обязан предложить использовать указанные средства физическим лицам, обратившимся к нему в целях проведения идентификации без личного присутствия, и указать страницу сайта в сети Интернет, с которой предоставляются эти средства.
Порядок установления личности гражданина, его представителя или представителя юридического лица посредством единой биометрической системы определяется федеральным органом юстиции совместно с ФНП по согласованию с Минкомсвязи как федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере информационных технологий.
Кроме того, настоящие Основы установят правило о том, что при совершении нотариусами действий, связанных с идентификацией обратившихся к ним лиц, согласие гражданина, его представителя или представителя юридического лица на обработку его биометрических персональных данных для совершения нотариальных действий не требуется. Получать такое согласие в виде отдельного письменного документа необязательно.
