Статья 48. Отказ в совершении нотариального действия
Комментарий к статье 48
1. В ч. 1 комментируемой статьи определен исчерпывающий перечень случаев, выступающих основаниями для отказа в совершения нотариального действия.
1) Совершение такого действия противоречит закону. Оспорить такое нотариальное действие можно в суде, однако для этого нужно доказать, что нотариус действительно истолковал и применил закон неверно. Заявителям это не всегда удается.
Пример: заявитель обратилась в суд об оспаривании действий нотариуса, указав, что нотариус К. отказала ей в совершении нотариального действия, а именно в выдаче свидетельства о праве на наследство по закону после умершего.
Судом установлено, что 27 июня 2016 г. нотариус К. вынесла постановление об отказе в выдаче свидетельства о праве на наследство, мотивировав свой отказ тем обстоятельством, что заявитель является троюродной племянницей умершего и не является наследником по закону в соответствии со ст. ст. 1142 - 1145 ГК. Суд посчитал данный отказ правомерным и основанным на законе. Оспорить отказ заявителю не удалось.
Приходясь троюродной племянницей умершего, заявитель в соответствии с действующим законодательством в число наследников по закону не входит. Заявитель неправильно определил свою степень родства в соответствии со ст. 1145 ГК и ошибочно полагает, что кровные узы являются основанием, в соответствии с которым возможно призвание к наследованию по закону (см. решение Приволжского районного суда Астраханской области от 5 августа 2016 г. по делу N 2-956/2016).
2) Действие подлежит совершению другим нотариусом. По общему правилу, установленному в ст. 40 комментируемого Закона, нотариальные действия совершаются любым нотариусом, за исключением случаев, предусмотренных законом (см. комментарий к ст. 40).
3) С просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий. В соответствии со ст. 29 ГК гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством.
От имени гражданина, признанного недееспособным, сделки совершает его опекун, учитывая мнение такого гражданина, а при невозможности установления его мнения - с учетом информации о его предпочтениях, полученной от родителей такого гражданина, его прежних опекунов, иных лиц, оказывавших такому гражданину услуги и добросовестно исполнявших свои обязанности.
В соответствии с Регламентом совершения нотариусами нотариальных действий полномочия представителя нотариус устанавливает на основании:
- доверенности;
- договора, если это следует из его содержания;
- решения собрания.
Нотариус получает информацию об отмене нотариально удостоверенной доверенности, совершенной после 1 января 2017 г., из ЕИС нотариата. Информацию об отмене нотариально удостоверенной доверенности, совершенной до 1 января 2017 г., нотариус проверяет посредством ЕИС нотариата, а также по информации официального издания, в котором опубликовываются сведения о банкротстве, размещенной в сети Интернет.
Нотариус проверяет информацию об отмене доверенности, совершенной в простой письменной форме, на основании информации, содержащейся в ЕИС, и информации официального издания, в котором опубликовываются сведения о банкротстве, размещенной в сети Интернет.
4) Сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении.
5) Сделка не соответствует требованиям закона.
6) Документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства.
Пример 1: подтверждая право собственности на гараж, принадлежавший наследодателю, наследник предоставил договор купли-продажи гаража, справку, выданную наследодателю о принятии его в члены гаражного кооператива и выплате паевого взноса, справку об учете кирпичного гаража, выписку из инвентарного дела. Однако документов, подтверждающих регистрацию объекта недвижимости в соответствии с порядком регистрации недвижимого имущества и сделок с ним, наследник не представил. В связи с этим нотариус отказал в выдаче свидетельства о праве на наследство на гараж, и суд с этим согласился (см. решение Тосненского городского суда Ленинградской области от 5 апреля 2018 г. по делу N 2-916/2018).
Пример 2: нотариус отказался выдать гражданину Г. свидетельство о праве на наследство на жилой дом, поскольку в представленных документах отображены разные сведения в отношении объекта наследования. Суд согласился с отказом, указав, что нотариус совершает нотариальные действия только при бесспорности представленных документов и доказательств (см. решение Ессентукского городского суда Ставропольского края от 29 июля 2019 г. по делу N 2-1252/2019).
7) Факты, изложенные в документах, представленных для совершения нотариального действия, не подтверждены в установленном законодательством РФ порядке при условии, что подтверждение требуется.
Комментируемая норма взаимосвязана со ст. 67.1 ГК, устанавливающей особенности управления и контроля в хозяйственных товариществах и обществах.
В соответствии с данной нормой принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения посредством очного голосования и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении непубличного акционерного общества путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии; а общества с ограниченной ответственностью - путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
8) У нотариуса отсутствует возможность обеспечения сохранности движимых вещей, передаваемых нотариусу на депонирование на основании ст. 88.1 настоящих Основ.
9) Следует учитывать, что среди оснований для отказа в совершении нотариального действия с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 27 декабря 2019 г. N 480-ФЗ, будут числиться:
- отсутствие технологической возможности преобразования электронного документа посредством изменения его формата;
- неустранение причин, послуживших основанием для отложения совершения нотариального действия удаленно.
2. В ч. 2 настоящей статьи, введенной в действие с 28 декабря 2019 г., декларировано право нотариуса отказать в совершении исполнительной надписи при наличии достаточных оснований полагать, что исполнительная надпись может быть использована в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. В данном случае отказ от совершения нотариального действия не является основанием для возникновения гражданско-правовой ответственности нотариуса.
По замечанию, высказанному в письме ФНП от 20 июля 2018 г. N 3577/03-16-3, в целях минимизации риска использования нотариальных действий в схемах по осуществлению легализации (отмыванию) доходов полученных преступным путем или финансирования терроризма во всех случаях при решении вопроса о совершении исполнительной надписи необходимо с повышенным вниманием относиться к представленным документам, проводить проверку обратившихся лиц по правилам внутреннего контроля, установленным в соответствии с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".
Недопустимо совершение исполнительных надписей:
- на основании документов, не предусмотренных законодательством, в том числе на договорах займа, заключенных в простой письменной форме, за исключением договоров займа с ломбардами, подтверждаемых залоговыми билетами (перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, утв. Постановлением Правительства от 1 июня 2012 г. N 543);
- с нарушением срока, установленного ст. 91.1 настоящих Основ, в том числе при сообщении должником нотариусу о согласии на совершение исполнительной надписи до указанного срока.
При осуществлении внутреннего контроля и подготовке к совершению нотариального действия необходимо учитывать критерии подозрительности сделок в части возможного их использования для легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, в том числе:
- первоначальный договор, устанавливающий задолженность, составлен в простой письменной форме. При этом к указанному договору в нотариальной форме удостоверено соглашение, изменяющее его условия (например, о порядке расчетов по договору, об изменении срока для возврата денег и т.д.) для придания самой сделке нотариальной формы;
- из поведения представителей должника и кредитора усматривается отсутствие спора между ними, оба приходят к нотариусу удостоверять дополнительное соглашение, но по непонятной причине не могут рассчитаться добровольно;
- сделка, на основании которой взыскивается задолженность, имеет краткосрочный характер, в том числе с точки зрения установленных периодов возврата долга;
- кредитор обратился за совершением исполнительной надписи незамедлительно после возникновения такого права;
- при обращении за совершением исполнительной надписи представлен расчет задолженности, в котором указаны реквизиты счета взыскателя в кредитно-финансовой организации за пределами Российской Федерации.
Указанный перечень критериев подозрительности сделок не является закрытым.
3. Часть 3 комментируемой статьи обязывает нотариуса изложить причины отказа в совершении нотариального действия в письменной форме в случае просьбы обратившегося лица и разъяснить порядок его обжалования.
В этих случаях нотариус в течение 10 дней со дня обращения за совершением нотариального действия выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия.
Вместе с тем изначально при наличии оснований для отказа в совершении нотариального действия нотариус обращает на это внимание заявителю в устной форме.
Следует заметить, что заявитель должен позаботится, чтобы нотариус оформил именно письменный отказ, поскольку при устном отказе доказать неправомерность действий нотариуса будет весьма проблематично.
В постановлении об отказе указываются:
- дата вынесения постановления;
- фамилия, имя, отчество нотариуса, вынесшего постановление, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;
- дата обращения и сведения о лице, обратившемся для совершения нотариального действия;
- нотариальное действие, о совершении которого просил обратившийся;
- мотивы, по которым отказано в совершении нотариального действия, со ссылкой на законодательство;
- порядок и сроки обжалования отказа.
Следует учитывать, что уклонение от выдачи постановления об отказе в совершении нотариального действия является дисциплинарным проступком и будет квалифицировано как организация работы с нарушением требований законодательства.
4. Частью 4 комментируемой статьи, вступающей в действие 29 декабря 2020 г., определено, что мотивированное постановление об отказе в совершении нотариального действия удаленно должно быть вынесено нотариусом без просьбы заявителя в срок не позднее чем через 5 рабочих дней со дня получения информации, подтверждающей оплату нотариального действия, а также подписано квалифицированной электронной подписью нотариуса и направлено заявителю в электронной форме.
