Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
Права и обязанности предпринимателя при взаимоотношениях с правоохранительными органами: закон и практика
(выпуск 19)
(Саушкин Д.В., Шульгина Д.Д., Корчагина М.А.)
("Редакция "Российской газеты", 2019)
5. Полномочия органов внутренних дел РФ при выездных
налоговых проверках

Одна из самых распространенных проверок, проводимых налоговым органом, - это ВНП. Выездная налоговая проверка является самой долгой по сроку и самой доскональной по глубине проверочных мероприятий. Несмотря на имеющуюся возможность тщательно проверить все интересующие налоговый орган документы, учащаются случаи привлечения к подобного рода проверкам сотрудников правоохранительных органов.
Для чего привлекаются правоохранительные органы и на что они имеют право при работе в тандеме с ФНС России?
В первом полугодии 2017 года совместными была четверть проверок, в 2018 году подобных проверок уже треть. В 2018 году тенденция проведения ВНП существенно снижена, но, несмотря на это, увеличивается число именно совместных проверочных мероприятий.
При принятии решения о проведении ВНП налоговый орган направляет в адрес налогоплательщика решение, в котором в том числе указан перечень лиц, принимающих участие в проверке. Если с полномочиями сотрудников налоговых органов все понятно, то в части полномочий сотрудников полиции возникает ряд вопросов, ответы на которые мы попробуем найти далее.
Процесс привлечения сотрудников полиции к ВНП регламентирован ст. 36 НК РФ и п. 28 ч. 1 ст. 13 Закона о полиции.
В ст. 36 НК РФ определены полномочия органов внутренних дел, следственных органов:
"1. По запросу налоговых органов органы внутренних дел участвуют вместе с налоговыми органами в проводимых налоговыми органами выездных налоговых проверках.
2. При выявлении обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных настоящим Кодексом к полномочиям налоговых органов, органы внутренних дел, следственные органы обязаны в десятидневный срок со дня выявления указанных обстоятельств направить материалы в соответствующий налоговый орган для принятия по ним решения".
Согласно п. 28 ч. 1 ст. 13 Закона о полиции сотрудники полиции вправе участвовать в налоговых проверках по запросам налоговых органов РФ, а также в проверках плательщиков страховых взносов (страхователей) по запросам налоговых органов либо территориальных органов ФСС России.
На основании данных положений разработана и введена в действие совместная Инструкция о порядке взаимодействия МВД России и ФНС России, содержащая в себе основные принципы организации взаимодействия указанных органов. Из данного документа следует, что сотрудники органов внутренних дел принимают участие в ВНП на основании мотивированного запроса налогового органа.
Исчерпывающий перечень оснований для направления мотивированного запроса приведен в п. 8 Инструкции о порядке взаимодействия:
- наличие у налогового органа данных, свидетельствующих о возможных нарушениях налогоплательщиками, плательщиками сборов, налоговыми агентами законодательства о налогах и сборах, и необходимости проверки указанных данных с участием сотрудников органов внутренних дел;
- назначение выездной (повторной выездной) налоговой проверки на основании материалов о нарушениях законодательства о налогах и сборах, направленных органом внутренних дел в налоговый орган, для принятия по ним решения в соответствии с п. 2 ст. 36 НК РФ;
- необходимость привлечения сотрудников органа внутренних дел для участия в проведении конкретных действий по осуществлению налогового контроля (выемка документов, проведение исследования, опроса, осмотра помещений и т.д.);
- необходимость содействия должностным лицам налогового органа, проводящим проверку, в случаях воспрепятствования их законной деятельности, а также обеспечения мер безопасности в целях защиты жизни и здоровья указанных лиц при исполнении ими должностных обязанностей.
В дальнейшем указанный перечень был уточнен письмом ФНС России от 24.08.2012 N АС-4-2/14007@ (согласованным с МВД России), в котором выделены три случая обязательного привлечения к выездной налоговой проверке сотрудников полиции.
- Первый - при обнаружении обстоятельств, свидетельствующих о необоснованном возмещении или предъявлении к возмещению НДС либо акциза, а также о необоснованном зачете или возврате иного налога.
- Второй - при выявлении схем уклонения от уплаты налогов с признаками налоговых преступлений, предусмотренных ст. ст. 198 - 199.2 УК РФ (например, "миграция" организации, использование в цепочке приобретения (реализации) товаров (работ, услуг) фирм-однодневок и т.п.).
- Третий - при выявлении признаков неправомерных действий при банкротстве, а также преднамеренного и фиктивного банкротства (ст. ст. 195 - 197 УК РФ).
Установленный порядок не предусматривает возложения на налоговый орган обязанностей знакомить налогоплательщика с текстом и мотивацией запроса о привлечении к проверке сотрудников органов внутренних дел. Поэтому узнать, по какому конкретно основанию привлечены сотрудники полиции, на этапе ознакомления проверяемого лица с решением о проверке невозможно. Однако данные привлеченных сотрудников полиции должны быть указаны в решении, за исключением двух случаев, о которых речь пойдет ниже. Если налоговый орган принял решение о привлечении сотрудников полиции в процессе ВНП, изменения в части состава проверяющих вносятся в решение.
Особенностью производства ВНП с привлечением правоохранительных органов является то, что сотрудники органов внутренних дел участвуют в проведении проверки путем осуществления полномочий, предоставленных им Законом о полиции, Законом об оперативно-розыскной деятельности и иными нормативными правовыми актами РФ. Сотрудники налогового органа пользуются правами, предоставленными им НК РФ.
Это означает, что сотрудники полиции не вправе проводить допрос свидетеля в целях налогового контроля по форме протокола допроса, предусмотренной ст. ст. 90 и 99 НК РФ. Осуществлять подобные мероприятия имеют право только сотрудники налоговых органов, так же как и другие виды налогового контроля.
В Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2015 N 09АП-6773/2015 указано следующее: "В соответствии с п. 13 Инструкции от 30.06.2009 сотрудники органов внутренних дел участвуют в проведении выездной налоговой проверки путем осуществления полномочий, предоставленных им Федеральным законом "О полиции", Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности" и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. То есть проводить допрос свидетеля в целях налогового контроля по форме протокола допроса, предусмотренной ст. ст. 90 и 99 НК РФ и в соответствии с ними Приказом ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@, имеют право только сотрудники налоговых органов".
Например, согласно ст. 38 УПК РФ в полномочия следователя помимо прочего входит направление органу дознания обязательных для исполнения письменных поручений о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий и т.д.
Таким образом, уголовно-процессуальное законодательство предусматривает делегирование полномочий следователя сотруднику полиции. НК РФ данными полномочиями должностных лиц налогового органа не наделяет, т.е. осуществление сотрудниками полиции каких-либо мероприятий налогового контроля недопустимо.
Общие положения о налоговом контроле закреплены в НК РФ, а формы документов утверждены Приказом ФНС России от 07.11.2018 N ММВ-7-2/628@ "Об утверждении форм документов, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации и используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, оснований и порядка продления срока проведения выездной налоговой проверки, требований к документам, представляемым в налоговый орган на бумажном носителе, порядка взаимодействия налоговых органов по выполнению поручений об истребовании документов, требований к составлению акта налоговой проверки, требований к составлению акта об обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации налоговых правонарушениях (за исключением налоговых правонарушений, дела о выявлении которых рассматриваются в порядке, установленном статьей 101 Налогового кодекса Российской Федерации)".
Далее рассмотрим ряд моментов в работе сотрудников полиции при ВНП, которые, на наш взгляд, являются спорными, выходят за рамки их полномочий и подлежат обжалованию в установленном порядке.
Первый - в акте по результатам ВНП отсутствуют подписи сотрудников органов внутренних дел, принимавших участие в выездной проверке налогоплательщика.
В пп. "в" и "г" п. 8 Инструкции о порядке взаимодействия предусмотрено, что сотрудники полиции привлекаются к участию в ВНП для осуществления конкретных действий. Говоря простым языком, в пп. "в" предусматривается их участие как специалистов, а согласно пп. "г" сотрудникам полиции отводятся только функции обеспечения физической защиты.
В свою очередь, из содержания п. 16 Инструкции о порядке взаимодействия следует, что акт ВНП, проводимой налоговым органом с участием органа внутренних дел, должен быть подписан участвовавшими в проверке должностными лицами налогового органа и сотрудниками органа внутренних дел за исключением тех, которые привлекались для участия в проведении конкретных действий по осуществлению налогового контроля в качестве специалистов и (или) для обеспечения мер безопасности в целях защиты жизни и здоровья должностных лиц налогового органа, проводящих проверку.
Таким образом, при отсутствии в акте подписей участвующих сотрудников полиции можно сделать вывод о том, что они привлекались лишь для производства конкретных мероприятий либо для осуществления физической защиты сотрудников налогового органа. Соответственно, если сотрудниками полиции в рамках ВНП был проведен ряд мероприятий, они активно участвовали в производстве ВНП на протяжении всего периода времени, однако в акте их подписи отсутствуют - это повод для обжалования как самого акта, так и действий сотрудников полиции.
Второй - в ходе проведения ВНП сотрудники полиции вызывают сотрудников компании на допрос либо присутствуют при его производстве сотрудником налогового органа.
Налоговым законом четко регламентирован порядок проведения допроса. Из положений, закрепленных в ст. ст. 90 и 99 НК РФ, следует, что допрос производится должностным лицом налогового органа, так же как и право подписи протокола допроса отводится только должностному лицу налогового органа, иные случаи в положениях НК РФ не закреплены. Как уже указывалось выше, возложить свои полномочия на сотрудников полиции путем дачи отдельного поручения об осуществлении мер налогового контроля (в рассматриваемом случае - допроса) по НК РФ также нельзя.
Таким образом, производство допроса сотрудниками полиции в рамках проводимой ВНП основано на законе.
Наш совет: в случае поступившего вызова на допрос кого-либо из работников компании сотрудником полиции требуйте направить в ваш адрес мотивированный запрос с указанием в нем оснований вызова.
Таким основанием может выступать п. 4 ч. 1 ст. 13 Закона о полиции, согласно которому сотрудники полиции вправе в связи с проверкой зарегистрированных в установленном порядке заявлений и сообщений о преступлениях, о происшествиях, разрешение которых отнесено к компетенции полиции, запрашивать и получать на безвозмездной основе по мотивированному запросу уполномоченных должностных лиц полиции от организаций, должностных лиц и граждан сведения, справки, документы (их копии), иную необходимую информацию.
Отсутствие в направленном в ваш адрес запросе данных о проводимой проверке (номера КУСП и даты регистрации) либо ссылки на требования п. п. 10 и 29 ч. 1 ст. 13 Закона о полиции является основанием признать запрос незаконным.
То же самое следует и из положений, закрепленных в ст. 15 Закона об оперативно-розыскной деятельности, которыми предусмотрено, что обязательны для исполнения только законные требования должностных лиц, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (ОРД). Однако, если при вызове на допрос либо в запросе о предоставлении информации отсутствуют ссылки на обоснование предъявляемых требований, можно утверждать, что данные требования не мотивированы и не основаны на законе.
В любом случае даже указанные законные основания вызова на допрос сотрудниками полиции не могут применяться в рамках проводимой ВНП.
Аналогично и в случае нахождения сотрудника полиции при допросе, производимом должностным лицом налогового органа. Допрашиваемое лицо вправе знать основания привлечения к допросу сотрудника органов внутренних дел и, если таковые отсутствуют, может отказаться от дачи объяснений в его присутствии.
При этом не стоит забывать о наличии права любого гражданина отказаться от дачи каких-либо объяснений, гарантированного ст. 51 Конституцией РФ. В таком случае отказ не влечет за собой какой-либо ответственности.
Третий - сотрудники органов внутренних дел привлечены к участию ВНП в качестве специалистов.
Инструкцией о порядке взаимодействия предусмотрено, что сотрудники правоохранительных органов могут привлекаться для конкретных действий в качестве специалистов.
Статья 96 НК РФ регламентирует привлечение специалиста для оказания содействия в осуществлении налогового контроля:
"1. В необходимых случаях для участия в проведении конкретных действий по осуществлению налогового контроля, в том числе при проведении выездных налоговых проверок, на договорной основе может быть привлечен специалист, обладающий специальными знаниями и навыками, не заинтересованный в исходе дела.
2. Привлечение лица в качестве специалиста осуществляется на договорной основе.
3. Участие лица в качестве специалиста не исключает возможности его опроса по этим же обстоятельствам как свидетеля".
Таким образом, логично выдвинуть к должностному лицу, привлеченному в качестве специалиста в целях изъятия либо осмотра компьютерной информации налогоплательщика, требование подтвердить наличие соответствующих специальных познаний (например, диплом или иной документ, подтверждающий его компетентность в указанной сфере деятельности). Мотивировать данное требование просто - это опасение, что некомпетентное лицо может повредить или уничтожить электронную информацию в процессе ее изъятия.
Стоит отметить, что сотрудники экономической безопасности специалистами в области изъятия компьютерной информации не являются, таковыми могут выступать специалисты (эксперты) экспертно-криминалистических центров МВД России, но и у них можно потребовать подтверждения соответствующих квалификационных знаний в данной области.
Что делать в случае совместной проверки?
- Внимательно ознакомьтесь с решением о проведении ВНП. Если к участию в проверке привлечены сотрудники полиции, их должность и данные обязательно будут в нем указаны.
- Если в решении отсутствуют данные сотрудников полиции, однако они принимают активное участие в ВНП, проверьте их подписи в акте, составленном по результатам ВНП.
- Если в акте отсутствует подпись участвующего сотрудника полиции, значит, он привлекался для конкретных действий по осуществлению налогового контроля в качестве специалиста и (или) для обеспечения мер безопасности в целях защиты жизни и здоровья должностных лиц налогового органа, проводящих проверку. Если привлеченные для указанных действий сотрудники полиции проводили иные мероприятия, не связанные с тем, для чего они были привлечены в рамках ВНП, обжалуйте эти действия как незаконные.
- Если привлеченный сотрудник полиции производит выемку электронных носителей и (или) информации, содержащейся на электронных носителях, убедитесь, что он является специалистом в данной области и обладает соответствующей квалификацией.
- Если сотрудник полиции присутствует при допросе в налоговом органе, вы вправе отказаться от дачи объяснений в его присутствии на основании ст. 51 Конституции РФ либо п. 3 ч. 1 ст. 13 Закона о полиции.
- Если у вас возникли сомнения в законности действий сотрудников полиции, вы можете обжаловать их руководителю вышестоящего органа внутренних дел, надзирающему прокурору либо в судебном порядке.

правое меню
Реклама:

Счетчики:
На правах рекламы:


Copyright 2007 - 2020 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!