Комментарии.org Комментарии Российского законодательства

2.4. Право на продажу (отчуждение иным образом) своей доли или части доли в уставном капитале ООО

2.4. Право на продажу (отчуждение иным образом) своей доли
или части доли в уставном капитале ООО

Право участника ООО на отчуждение своей доли или части доли может быть реализовано путем ее отчуждения (продажи или иного вида отчуждения) другому участнику общества или третьему лицу. Данный порядок отчуждения доли или части доли установлен п. 1 ст. 21 Закона об ООО, предусматривающим, что переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.
При этом для продажи или отчуждения иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества не требуется получения согласия других участников общества или общества на совершение такой сделки, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).
Как видно, правило об отчуждении участником общества своей доли или ее части другому участнику общества с точки зрения получения согласия других участников является диспозитивным, то есть обусловленным наличием в уставе общества соответствующего положения. Поэтому участники общества при утверждении его устава должны обратить внимание на данное диспозитивное правило законодателя и при необходимости предусмотреть его в уставе общества.
Аналогичное диспозитивное правило предусмотрено п. 4 ст. 21 Закона об ООО на случай отчуждения участником общества своей доли или ее части третьим лицам, а именно с соблюдением условия о преимущественной покупке участником общества такой доли. В частности, участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).
Отметим, что наряду с участниками общества правом преимущественной покупки отчуждаемой участником общества принадлежащей ему доли или части доли пользуется также непосредственно само общество при условии отказа других участников от приобретения этой доли. Так, согласно абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об ООО уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.
Здесь важно также отметить, что цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие активы). Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.
Еще одним правилом, а точнее, условием реализации участником ООО своей доли является императивное правило, предусмотренное п. 3 ст. 21 Закона об ООО, о том, что участник общества вправе осуществить отчуждение своей доли полностью только после полной ее оплаты либо в части, в которой доля оплачена.
Процедура продажи участником общества своей доли и ее части установлена п. 5 ст. 21 Закона об ООО, предусматривающим, что участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи.
Оферта, направленная участником общества, о намерении продажи им своей доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных другими нормами Закона об ООО. Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение 30 дней с даты получения оферты обществом. А в случаях, когда уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли или части доли обществом, оно вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в течение семи дней со дня истечения преимущественного права покупки у участников общества или отказа всех участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли путем направления акцепта оферты участнику общества.
Уставом общества могут быть предусмотрены более продолжительные сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества его участниками, а также самим обществом.
Сроки прекращения преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника непосредственно самим обществом установлены п. 6 ст. 21 Закона об ООО, предусматривающим, что преимущественное право покупки обществом доли или части доли у общества прекращаются в день:
- представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права;
- истечения срока использования данного преимущественного права.
При этом заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должны поступить в общество до истечения 30-дневного срока осуществления указанного преимущественного права. А заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества.
В случае отказа участников общества или самого общества от преимущественного права покупки доли или ее части в 30-дневный срок доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены.
А в случае если заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом отличается от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества, доля или часть доли в уставном капитале общества может быть продана третьему лицу по цене, которая не ниже заранее определенной цены покупки доли или части доли обществом.
Законодатель предусматривает возможность осуществления участником общества продажи своей доли или ее части с публичных торгов. В этом случае права и обязанности участника общества по таким доле или части доли переходят к третьим лицам только с согласия других участников общества (п. 9 ст. 21 Закона об ООО).
Еще одним важным процедурным аспектом продажи доли или ее части является обязательное нотариальное удостоверение сделки по продаже доли, которая должна быть оформлена путем составления одного документа, подписанного сторонами такой сделки. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Исключением из данного правила являются случаи перехода доли или части доли к обществу и распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в случаях выхода участников из общества.
В случаях, когда сделка направлена на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества во исполнение опциона на заключение договора, такая сделка должна быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии - нотариального удостоверения акцепта. При этом безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте. Если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия.
Действия нотариуса, совершающего нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, заключаются:
1) в проверке полномочий отчуждающего их лица на распоряжение такими долей или частью доли;
2) удостоверении факта того, что отчуждаемые доля или часть доли полностью оплачены.
Основными документами по отчуждению доли или ее части являются:
1) договор или иная сделка, в соответствии с которыми участник общества приобрел долю или часть доли, если доля или часть доли приобретена на основании сделки;
2) решение единственного учредителя о создании общества при создании общества с одним участником общества;
3) договор об учреждении общества или учредительный договор общества, заключенный ранее 1 июля 2009 г., при создании общества с несколькими участниками общества;
4) свидетельство о праве на наследство, если доля или часть доли перешла к участнику общества по наследству;
5) решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно установлено право участника общества на долю или часть доли в уставном капитале общества;
6) протоколы общего собрания общества в случае приобретения доли или части доли при увеличении уставного капитала общества, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками и в иных случаях, если приобретение доли или части доли происходит непосредственно на основании решения общего собрания общества.
Кроме того, нотариус, удостоверивший договор об отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества или акцепт безотзывной оферты, в течение двух рабочих дней со дня данного удостоверения, если больший срок не предусмотрен договором, обязан подать в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц. Такое заявление должно быть направлено в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор, направленный на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества.
При этом в срок не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, обязан передать обществу копию заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ в части изменения участников общества.
В случаях, когда доля или часть доли в уставном капитале общества приобретается возмездно у лица, которое не имело права ее отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), лицо, утратившее долю или часть доли, вправе требовать признания за ним права на данные долю или часть доли в уставном капитале общества с одновременным лишением права на данные долю или часть доли добросовестного приобретателя при условии, что данные доля или часть доли были утрачены в результате противоправных действий третьих лиц или иным путем помимо воли лица, утратившего долю или часть доли.
Требование о признании за лицом, утратившим долю или часть доли, права на данные долю или часть доли и одновременно о лишении права на данные долю или часть доли добросовестного приобретателя, может быть заявлено в течение трех лет со дня, когда лицо, утратившее долю или часть доли, узнало или должно было узнать о нарушении своих прав.
Кроме того, при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли или части доли любые участники общества или само общество вправе в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники общества либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. В таких случаях арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам общества и, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, обществу возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого другие участники общества и само общество могут присоединиться к заявленному требованию. Указанный срок не может составлять менее чем два месяца.
Важно также отметить, что, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, лицо, на которое переводятся права и обязанности покупателя, возмещает расходы, понесенные покупателем в связи с оплатой доли или части доли в уставном капитале общества, в размере, не превышающем заранее определенной уставом цены покупки доли или части доли. При этом решение суда о передаче доли или части доли участнику общества или обществу является основанием для государственной регистрации вносимых в ЕГРЮЛ соответствующих изменений.
При отчуждении либо переходе доли или части доли в уставном капитале общества по иным основаниям к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников общества или общества, а также в случае нарушения запрета на продажу или отчуждение иным образом доли или части доли участник или участники общества либо общество вправе потребовать в судебном порядке передачи доли или части доли обществу в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении. При этом в случае передачи доли или части доли обществу расходы, понесенные приобретателем доли или части доли в связи с ее приобретением, возмещаются лицом, которое произвело отчуждение доли или части доли с нарушением указанного порядка. Решение суда о передаче доли или части доли обществу является основанием государственной регистрации соответствующего изменения.

правое меню
Реклама:

Счетчики:
На правах рекламы:
Copyright 2007 - 2021 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!