Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
 Скачать

Статья 4. Банковская группа и банковский холдинг

style="max-height: 50vh;">
Статья 4. Банковская группа и банковский холдинг

Комментарий к статье 4

1. Комментируемая статья устанавливает правовой статус банковской группы и банковского холдинга как объединений юридических лиц. Нормы, регламентирующие создание и реорганизацию холдингов, в российском законодательстве появились в связи с принятием Указа Президента от 16.11.1992 N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий", применяемого к отношениям, возникающим при учреждении холдинговых компаний посредством преобразования государственных предприятий в акционерные общества.
Действующее гражданское законодательство не содержит понятий "холдинг", "группа" или производных от них - регулирование рассматриваемого вида объединений юридических лиц осуществляется в порядке, предусмотренном для корпораций.
Согласно настоящему Федеральному закону банковские группы и холдинги обладают специфическими признаками. В банковской группе участниками могут быть любые юридические лица без ограничения их количества, а кредитная организация обладает статусом головной и осуществляет контроль за одним или несколькими участниками, или они находятся под ее существенным влиянием.
Участниками банковского холдинга также являются юридические лица без ограничения их количества, но в их состав должна входить хотя бы одна кредитная организация, которая находится под контролем юридического лица, не являющегося кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), а иные юридические лица находятся под ее существенным влиянием. Одним из важнейших признаков банковского холдинга, отличающего его от других банковских объединений, является обязательное наличие доли банковской деятельности, составляющей не менее 40%.
Доля банковской деятельности в банковском холдинге определяется головной организацией согласно методике Банка России как отношение величины активов и (или) доходов кредитных организаций-участников банковского холдинга и совокупной величины активов и (или) доходов банковского холдинга. В настоящий момент такая методика установлена Указанием Банка России от 27.11.2017 N 4618-У "О методике определения доли банковской деятельности в деятельности банковского холдинга".
Под величиной активов кредитных организаций, являющихся участниками банковского холдинга, предлагается понимать суммарную величину активов всех кредитных организаций, в которые не входят активы, возникшие в результате совершенных между этими кредитными организациями операций или сделок.
Соответствие величины активов определяется головной организацией не только на основании названной ранее методики, но и в соответствии с Указаниями Банка России от 08.10.2018 N 4927-У "О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации", от 09.09.2015 N 3777-У "О составлении и представлении в Банк России отчетности и иной информации о рисках банковского холдинга" и др.
Формы отчетности для страховых организаций и негосударственных пенсионных фондов, входящих в состав банковского холдинга, регламентируются Положением Банка России от 28.12.2015 N 526-П "Отраслевой стандарт бухгалтерского учета "Порядок составления бухгалтерской (финансовой) отчетности страховых организаций и обществ взаимного страхования", Положением Банка России от 28.12.2015 N 527-П "Отраслевой стандарт бухгалтерского учета "Порядок составления бухгалтерской (финансовой) отчетности негосударственных пенсионных фондов".
Активы иностранных организаций, вошедших в состав банковского холдинга, определяются в соответствии с принятыми в стране места их регистрации (ведения бизнеса) стандартами и правилами регулирования.
При определении доли банковской деятельности в банковском холдинге необходимо учитывать, что общие требования к стоимости чистых активов хозяйственных обществ не применяются к кредитным организациям - в соответствии со ст. 1 комментируемого Закона кредитная организация образуется как хозяйственное общество без ограничения по формам собственности. На основании абз. 2 п. 3 ст. 35 ФЗ "Об акционерных обществах", абз. 2 п. 2 ст. 30 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" вместо стоимости чистых активов рассчитывается величина собственных средств (капитала) кредитной организации, при определении которой учитываются требования Банка России, содержащиеся в принимаемых им нормативных актах. Определение же стоимости чистых активов хозяйственных обществ, не являющихся кредитными организациями, осуществляется согласно Приказу Минфина от 28.08.2014 N 84н "Об утверждении порядка определения стоимости чистых активов".
Установление методики определения собственных средств кредитных организаций и обязательных нормативов, применяемых в том числе банковскими группами, осуществляется Банком России не только в соответствии с комментируемой статьей, но и с нормами ст. 72 ФЗ "О Центральном банке", предусматривающими необходимость учета международного опыта и мнения самих кредитных организаций, а также ассоциаций и союзов, правовой статус которых определяется ст. 3 настоящего Федерального закона.
В контексте правил, формируемых на основе международного опыта, следует упомянуть об актах Базельского комитета по банковскому надзору, включая Базель III. Согласно официальной информации Банка России "О сроках внедрения Базеля III" <5> Базель III является ключевым элементом политики, осуществляемой Банком международных расчетов, направленным на повышение устойчивости банковских систем стран - участниц "Группы 20".
--------------------------------
<5> См.: Вестник Банка России от 14.02.2018 N 13. URL: https://cbr.ru/Queries/XsltBlock/File/86301/-1/1967.

Названная позиция российского органа банковского регулирования и надзора обусловлена обязательствами, взятыми главами государств, входящими в состав "Группы 20", включая Россию, на саммите в Лос-Кабос 18 - 19 июня 2012 г. Согласно итоговой декларации, принятой по результатам проведения саммита, реформирование банковских систем должно быть основано на Базельской системе оценки капитала и ликвидности, а также новых подходах к оценке рыночных рисков.
В условиях распространения COVID-19 в целях снижения регулятивной нагрузки на кредитные организации 27 марта 2020 г. группой председателей центральных банков и руководителей надзорных органов стран - членов Базельского комитета по банковскому надзору было принято решение о продлении сроков внедрения стандартов Базеля III до 1 января 2023 г. В части оценки отдельных видов рисков Банком России при этом принято решение о внедрении соответствующих стандартов в более короткие сроки, чем предусмотрены Базельским комитетом по банковскому надзору, с учетом потребностей российской банковской практики.
На основании изложенного становятся понятными и требования Положения Банка России от 04.07.2018 N 646-П "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")", принятого, как видно из наименования нормативного акта, на основании Базельской системы оценки капитала и ликвидности. Согласно рассматриваемому Положению Банка России собственные средства (капитал) кредитной организации складываются из двух элементов и в зависимости от организационно-правовой формы кредитной организации могут включать:
1) сумму основного капитала - обыкновенные и привилегированные акции или доли учредителей (участников), эмиссионный доход кредитной организации резервный фонд и его часть, сформированную за счет прибыли текущего года, подтвержденную аудиторской организацией; прибыль текущего года в части, подтвержденной аудиторской организацией; прибыль предшествующих лет, подтвержденная аудиторской организацией (основной капитал формируется с учетом п. 2 Положения Банка России от 04.07.2018 N 646-П "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")"), является суммой перечисленных источников базового капитала основного капитала за вычетом показателей и источников добавочного капитала основного капитала, перечисленных в п. п. 2.2, 2.3, 2.4 названного Положения Банка России);
2) сумму дополнительного капитала - уставный капитал, сформированный в результате выпуска привилегированных акций, проведенного до 1 марта 2013 г. (исключение составляют, например, привилегированные акции, выпущенные и размещенные в рамках процедуры повышения капитализации, другие исключения перечислены в абз. 4, 6, 7, 11 - 15 пп. 2.3.1 п. 2.3 Положении Банка России от 04.07.2018 N 646-П "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")"), а также эмиссионный доход от таких ценных бумаг; уставный капитал, сформированный в результате размещения привилегированных акций, проведенного после 1 марта 2013 г., за исключением названных привилегированных акций; часть уставного капитала кредитной организации, сформированного за счет внесения в его оплату прироста стоимости основных средств при переоценке до выбытия основных средств; эмиссионный доход от ранее перечисленных акций при их размещении; резервный фонд и его часть, сформированные за счет отчислений из прибыли текущего года без подтверждения аудиторской организацией и прибыли предшествующего года до подтверждения аудиторской организацией; не подтвержденная аудиторской организацией прибыль текущего года и предшествующих лет; субординированный кредит (депозит, заем, облигационный заем); прирост стоимости основных средств кредитной организации за счет переоценки; положительная разница между величиной резерва (резервов), фактически сформированного, и величиной ожидаемых потерь (сумма дополнительного капитала формируется с учетом п. 3 Положения Банка России от 04.07.2018 N 646-П "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")" и предполагает сумму названных источников, уменьшенную на величину показателей и требований, определенных п. п. 3.2, 3.3);
3) сумму основного и дополнительного капитала, уменьшенные на показатели, перечисленные в п. 4 Положения Банка России от 04.07.2018 N 646-П "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")".
Как уже было отмечено ранее, при определении собственных средств и доли банковской деятельности в банковском холдинге учитываются обязательные нормативы, применяемые к кредитным организациям и непосредственно к банковским группам и холдингам, в том числе на основании ст. 62 ФЗ "О Центральном банке". Так, ограничения, связанные с использованием собственных средств кредитной организации для приобретения акций (долей) других юридических лиц, обусловлены нормативом Н12, регулирующим совокупный риск вложений в акции (доли) других юридических лиц и, соответственно, влияющим на степень имущественного участия кредитной организации в банковском холдинге.
Указанный норматив устанавливается для некоторых видов кредитных организаций:
- в соответствии с п. п. 9.1 - 9.3 Инструкции Банка России от 29.11.2019 N 199-И "Об обязательных нормативах и надбавках к нормативам достаточности капитала банков с универсальной лицензией" для банков с универсальной лицензией максимально допустимое числовое значение норматива Н12 не должно превышать 25%;
- в соответствии с п. 3.8 Инструкции Банка России от 26.04.2006 N 129-И "О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением" для расчетных небанковских кредитных организаций числовое значение норматива Н12 устанавливается в размере 0% от величины ее собственных средств (капитала).
2. Доля банковской деятельности в деятельности банковского холдинга, активы и доходы кредитных организаций, входящих в состав банковского холдинга как его участников, а также совокупные активы и доходы банковского холдинга подтверждаются ежегодно посредством предоставления в Центральный банк Российской Федерации годовой консолидированной финансовой отчетности в порядке, регламентированном Указанием Банка России от 27.11.2017 N 4619-У "О порядке и сроках раскрытия и представления банковскими холдингами консолидированной финансовой отчетности". Согласно данной отчетности также определяется наличие контроля и значительного влияния в банковской группе, банковском холдинге.
Консолидированная отчетность формируется в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности, которые принимаются Фондом Международных стандартов финансовой отчетности, признаются на территории Российской Федерации и вводятся в порядке, установленном Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.02.2011 N 107 "Об утверждении Положения о признании Международных стандартов финансовой отчетности и Разъяснений Международных стандартов финансовой отчетности для применения на территории Российской Федерации" на основании решения Минфина. Указанные стандарты используются для целей формирования и предоставления отчетности Банку России, уполномоченному на применение мер государственного принуждения согласно ст. 74 ФЗ "О Центральном банке" за нарушение обязательных банковских требований и нормативов.
Значительное влияние банковской группы или банковского холдинга раскрывается в Международном стандарте финансовой отчетности (IAS) 28 "Инвестиции в ассоциированные организации и совместные предприятия" (введен в действие на территории Российской Федерации Приказом Минфина России от 28.12.2015 N 217н) и предполагает участие головной организации в принятии решений по финансовой и операционной политике юридического лица, входящего в состав банковского холдинга или банковской группы. О значительном влиянии материнской организации в рамках банковского холдинга можно говорить, если ей, например, через дочерние организации принадлежит прямо или косвенно 20% или более прав голоса.
Международным стандартом финансовой отчетности (IFRS) 10 "Консолидированная финансовая отчетность" (введен в действие на территории Российской Федерации Приказом Минфина России от 28.12.2015 N 217н) определяются принципы предоставления и подготовки консолидированной финансовой отчетности, когда организация контролирует одну или несколько других организаций. Контроль по смыслу стандарта является основой консолидации, в рамках которой определяются полномочия материнской организации и наличие у нее возможности управлять деятельностью, оказывающей значительное влияние на доходы дочерней организации (значимая деятельность).
Примером такого контроля могут являться отношения, возникающие при сделках секьюритизации неипотечных активов, требующие создания банковских групп. Секьюритизация предполагает участие банка-оригинатора, агента, специализированное финансовое общество или специализированное общество проектного финансирования. В соответствии со ст. 15.1 ФЗ "О рынке ценных бумаг" специализированное финансовое общество или специализированное общество проектного финансирования создается путем учреждения в целях передачи от должников прав требования уплаты денежных средств по кредитным договорам, договорам займа и иным обязательствам, включая те, которые могут возникнуть в будущем, в том числе на основании договоров лизинга и аренды; а также осуществления эмиссии облигаций, обеспеченных залогом денежных требований.
Кредитными организациями-оригинаторами в соответствии с Международным стандартом финансовой отчетности (IFRS) 10 "Консолидированная финансовая отчетность" может осуществляться контроль за такими обществами не только в качестве учредителя, что не запрещено действующим законодательством, но и когда согласно Методическим рекомендациям "По определению участников банковской группы, отчетные данные которых подлежат включению в консолидированную отчетность и иную информацию о деятельности банковской группы" (утв. Банком России 27.10.2016 N 40-МР) "головная кредитная организация банковской группы выступает первоначальным и (или) последующим кредитором по обязательствам, денежные требования по которым являются предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением специализированного общества, и принимает на себя риски прямого и (или) отложенного финансирования специализированного общества". Таким образом, специализированное финансовое общество или специализированное общество проектного финансирования определяется как структурированная организация в соответствии с положениями Международного стандарта финансовой отчетности (IFRS) 12 "Раскрытие информации об участии в других организациях" (введен в действие на территории Российской Федерации Приказом Минфина России от 28.12.2015 N 217н).
При определении правового статуса головной кредитной организации следует отметить необходимость соблюдения согласно Положению Банка России от 15.07.2020 N 729-П "О методике определения собственных средств (капитала) и обязательных нормативов, надбавок к нормативам достаточности капитала, числовых значениях обязательных нормативов и размерах (лимитах) открытых валютных позиций банковских групп" следующих банковских нормативов:
- нормативов достаточности капитала банковской группы (норматив достаточности базового капитала банковской группы (Н20.1);
- норматива достаточности основного капитала банковской группы (Н20.2);
- норматива достаточности собственных средств (капитала) банковской группы (Н20.0);
- норматива достаточности собственных средств (капитала) банковской группы с учетом взвешивания активов по уровню риска 100% (норматива финансового рычага) (Н20.4);
- максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков банковской группы (Н21);
- максимального размера крупных кредитных рисков банковской группы (Н22);
- норматива краткосрочной ликвидности банковской группы (Н26);
- норматива структурной ликвидности (норматива чистого стабильного фондирования) (Н28).
В целях организации отношений в банковской группе могут использоваться соглашения о совместной деятельности согласно гл. 55 ч. 2 ГК. При этом взаимодействие участников банковской группы не должно ограничивать конкуренцию и быть направлено в соответствии со ст. ст. 11 и 11.1 ФЗ "О защите конкуренции" "на недопущение (устранение, ограничение) соперничества хозяйствующих субъектов на товарных рынках" (см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 N 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства"). Высшими судебными инстанциями также неоднократно разъяснялось, что сделки о совместной деятельности являются ничтожными, если соглашения, на основании которых они совершаются, направлены на возмездное удовлетворение сторонами собственных интересов, то есть противоречат ст. 1041 ГК (например, Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.01.2011 N 11774/10 по делу N А57-24457/09 по делу "О расторжении договора простого товарищества, взыскании солидарно ущерба, причиненного расторжением спорного договора, процентов за пользование чужими денежными средствами").
Совместная деятельность предполагает объединение вкладов и предусматривает возможность использования нематериальных активов участников банковской группы или холдинга. Права на такие активы могут передаваться на основании коммерческих концессий и защищаться в порядке, установленном ч. 4 ГК.
К таким нематериальным активам относятся товарные знаки, используемые кредитными организациями как средства индивидуализации, или другие объекты интеллектуальной собственности, в отношении которых у банка или небанковской кредитной организации, а также других участников банковской группы или холдинга установлено исключительное право. Необходимо учитывать, что объекты интеллектуальной собственности являются коммерчески выгодными и могут использоваться как инвестиционный инструмент, способ обеспечения обязательств, в том числе по ценным бумагам, или согласно п. п. 9.5 и 10.2 ГОСТ Р 58223-2018 "Национальный стандарт Российской Федерации. Интеллектуальная собственность. Антимонопольное регулирование и защита от недобросовестной конкуренции" (утв. Приказом Росстандарта от 13.09.2018 N 597-ст) как "средство докапитализации активов организации через нематериальные активы и как средство капитализации через внесение объектов интеллектуальной собственности в уставный капитал организации".
Порядок учета нематериальных активов кредитной организации и оценка их стоимости осуществляется согласно Положениям Банка России от 22.12.2014 N 448-П "О порядке бухгалтерского учета основных средств, нематериальных активов, недвижимости, временно неиспользуемой в основной деятельности, долгосрочных активов, предназначенных для продажи, запасов, средств труда и предметов труда, полученных по договорам отступного, залога, назначение которых не определено, в кредитных организациях"; от 22.09.2015 N 492-П "Отраслевой стандарт бухгалтерского учета основных средств, нематериальных активов, инвестиционного имущества, долгосрочных активов, предназначенных для продажи, запасов, средств труда и предметов труда, полученных по договорам отступного, залога, назначение которых не определено, имущества и (или) его годных остатков, полученных в связи с отказом страхователя (выгодоприобретателя) от права собственности на застрахованное имущество, в некредитных финансовых организациях".
Значимость объектов интеллектуальной собственности для отношений, возникающих в банковских группах и холдингах, подтверждается и судебной практикой.

Пример. В 2018 г. в производстве суда по интеллектуальным правам находилось дело, рассматриваемое по иску ООО как головной организации, о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака. Спор возник в силу наличия у организации, не входящей в состав банковского холдинга и не имеющей лицензии на осуществление банковской деятельности, исключительных прав на товарный знак, включающий словесное обозначение, используемое в фирменном наименовании кредитной организации - участнике банковского холдинга. Головная организация доказывала наличие заинтересованности у банка и холдинга в использовании соответствующего словесного обозначения для организационно-технического управления и продвижения коммерческой деятельности. Таким образом, участниками судебного процесса обосновывалось наличие у банка коммерческой выгоды от использования соответствующего средства индивидуализации (Решение Суда по интеллектуальным правам от 10.08.2018 по делу N СИП-106/2018 "О досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования").

3. В целях организации управления и контроля за банковским холдингом его головная организация вправе создать и делегировать управляющей компании свои права и обязанности, сохранив возможность определять решения по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников). Управляющая компания создается как хозяйственное общество и имеет существенные ограничения по видам деятельности. Ей запрещено заниматься: страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью, осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами. В случае создания управляющей компании головная организация банковского холдинга предоставляет в Банк России отдельное письменное уведомление или указывает соответствующие сведения в приложении к уведомлению о создании банковского холдинга. Содержание уведомления о создании управляющей компании банковского холдинга определяется в Указании Банка России от 09.09.2015 N 3780-У "О порядке уведомления Банка России об образовании банковского холдинга, о создании управляющей компании банковского холдинга и предоставленных ей полномочиях".
Уведомление о создании банковского холдинга и управляющей компании банковского холдинга направляется в соответствующее структурное подразделение Банка России, уполномоченное осуществлять надзор за одной или несколькими кредитными организациями, входящими в состав банковского холдинга, в течение 10 рабочих дней после дня образования банковского холдинга и создания управляющей компании. Департамент надзора за системно значимыми кредитными организациями Банка России, Служба текущего банковского надзора Банка России направляют оригиналы уведомлений об образовании банковского холдинга в структурное подразделение Банка России, уполномоченное осуществлять прием отчетности и иной информации о рисках банковского холдинга, в состав которого входит одна или несколько кредитных организаций, поднадзорных Департаменту надзора за системно значимыми кредитными организациями Банка России, Службе текущего банковского надзора Банка России. В случае если в состав банковского холдинга входит несколько кредитных организаций, надзор за деятельностью которых осуществляют разные структурные подразделения Банка России, соответствующее структурное подразделение определяется на основании распорядительного акта Банка России, порядок принятия которого и вступления в силу устанавливается Указанием Банка России от 09.09.2015 N 3780-У "О порядке уведомления Банка России об образовании банковского холдинга, о создании управляющей компании банковского холдинга и предоставленных ей полномочиях".
4. Если при осуществлении банковского надзора, в том числе при проведении проверок согласно ст. 73 ФЗ "О Центральном банке" и Инструкции Банка России от 15.01.2020 N 202-И "О порядке проведения Банком России проверок поднадзорных лиц", в деятельности кредитных организаций будут выявлены признаки их участия в банковском холдинге, кредитные организации уведомляются структурным подразделением Банка России о выявленных фактах неисполнения требований комментируемого Закона с обязательным документальным подтверждением соответствующих выводов служащих Банка России, сделанных по результатам проведения надзорных мероприятий. Также необходимо учитывать, что обязанность соблюдения требований, содержащихся в комментируемой статье, предъявляемых в целях организации деятельности банковской группы и банковского холдинга, обеспечивается правом Банка России на применении мер государственного принуждения в порядке надзора, реализуемых им на основании ст. 19 комментируемого Закона и ст. 74 ФЗ "О Центральном банке".

 Скачать
Поиск:
Реклама:
Счетчики:
На правах рекламы:
Copyright 2007 - 2022 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!