Статья 6. Страхователи
Комментарий к статье 6
1. Комментируемая статья продолжает раскрывать категорию субъектов ОПС, определяя, кто является страхователями по данному виду обязательного социального страхования.
Согласно положениям комментируемой статьи страхователи делятся на две группы в зависимости от обязательного или добровольного вступления в отношения по ОПС. Данный критерий деления не приводится в комментируемой статье, однако он следует из содержания п. 1 и п. 2, отсылающего к ст. 29 комментируемого Закона "Добровольное вступление в правоотношения по обязательному пенсионному страхованию".
Итак, в п. 1 комментируемой статьи указываются страхователи, являющиеся таковыми в обязательном порядке, а в п. 2 - страхователи, которые стали таковыми добровольно.
В свою очередь, страхователи по ОПС в обязательном порядке подразделяются на три группы:
1) лица, производящие выплаты физическим лицам (пп. 1 п. 1 комментируемой статьи);
2) лица, прямо поименованные в пп. 2 п. 1 (абз. 1 пп. 2 п. 1 комментируемой статьи);
3) лица, приравниваемые к индивидуальным предпринимателям (абз. 3 пп. 2 п. 1 комментируемой статьи).
Необходимо заметить, что для целей уплаты страховых взносов (в том числе и на ОПС) НК в ст. 419 определены плательщики страховых взносов. Поскольку одной из обязанностей страхователя является обязанность по уплате страховых взносов на ОПС, то, следовательно, в ст. 419 НК приводится перечень страхователей.
Перечень страхователей, указанный в ст. 419 НК, близок по своему содержанию к перечню страхователей, определенному в комментируемой статье. Основное содержательное отличие касается пп. 2 п. 1 ст. 419 НК и пп. 2 п. 1 комментируемой статьи.
Так, в НК указано, что к ним относятся "индивидуальные предприниматели, адвокаты, медиаторы, нотариусы, занимающиеся частной практикой, арбитражные управляющие, оценщики, патентные поверенные и иные лица, занимающиеся в установленном законодательством РФ порядке частной практикой (далее - плательщики, не производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам)".
В комментируемой статье данная группа лиц называется (если не брать во внимание исключение, о чем будет говориться отдельно) следующим образом: "индивидуальные предприниматели, адвокаты, арбитражные управляющие, нотариусы, занимающиеся частной практикой".
Таким образом, в НК приводится более расширенный список плательщиков страховых взносов - страхователей по обязательному социальному страхованию. Норма НК в силу абз. 3 ст. 2 комментируемого Закона имеет большую юридическую силу. Следовательно, к числу страхователей по ОПС правомерно относить оценщиков, патентных поверенных и иных лиц.
2. Комментируемый Закон не содержит определения фигуры страхователя в ОПС и его места в системе ОПС. Однако определение страхователя дается в Законе РФ "Об организации страхового дела в РФ" и ФЗ "Об основах обязательного социального страхования".
В ст. 5 Закона РФ "Об организации страхового дела в РФ" приводится общее легальное определение страхователя, которое применимо при рассмотрении любых страховых отношений. Согласно указанной норме страхователями признаются юридические лица и дееспособные физические лица, заключившие со страховщиками договоры страхования либо являющиеся страхователями в силу закона. Комментируя это положение Закона, М.И. Брагинский отмечает, что словосочетание "дееспособные физические лица" ни в коей мере "не препятствует для заключения договоров страхования от имени подопечного опекунами и гражданами, которые находятся под попечительством, при наличии согласия со стороны попечителя" <41>. Эту точку зрения разделяет и А.И. Худяков <42>.
--------------------------------
<41> См.: Брагинский М.И. Договор страхования. М.: Статут, 2000. С. 36.
<42> См.: Худяков А.И. Страховое право. СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. С. 253.
При этом, хотя это обстоятельство в ст. 5 Закона РФ "Об организации страхового дела в РФ" не указано, иными нормами права устанавливаются определенные требования к фигуре страхователя в зависимости от тех правоотношений, в которых он участвует. Данный вывод подтверждается, например, определением фигуры страхователя в социальном страховании. Так, согласно п. 2 ст. 6 ФЗ "Об основах обязательного социального страхования" страхователи - организации любой организационно-правовой формы, а также граждане, обязанные в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах или федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования уплачивать страховые взносы, а в отдельных случаях, установленных федеральными законами, выплачивать отдельные виды страхового обеспечения. Страхователями являются также органы исполнительной власти и органы местного самоуправления, обязанные в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования уплачивать страховые взносы. Страхователи определяются в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования.
В приведенной норме указаны два основных признака страхователя в социальном страховании: 1) страхователи - это лица, обязанные в соответствии с законодательством РФ уплачивать страховые взносы; 2) страхователи определяются в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования.
3. Как уже говорилось, комментируемый Закон в качестве первой разновидности страхователей по ОПС назвал тех лиц, которые производят выплаты физическим лицам. К ним отнесены путем перечисления:
- организации;
- индивидуальные предприниматели;
- физические лица.
3.1. Первым видом страхователей в комментируемом Законе названы организации (абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 6 комментируемого Закона). Понятие организации российское законодательство широко использует, но легального определения понятия "организация" не содержит. Правовые определения даются лишь отдельным видам организаций. Наиболее распространенным и наиболее известным видом организаций являются юридические лица.
Согласно п. 1 ст. 48 ГК юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица подлежат государственной регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц и считаются созданными как субъекты права с момента такой регистрации.
Одним из признаков юридического лица является то, что оно создается в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК. Данные формы различаются для коммерческих и некоммерческих организаций. Выделяются следующие виды организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц:
1) хозяйственные товарищества, подразделяемые на:
- полные товарищества;
- товарищества на вере (коммандитные);
2) хозяйственные общества, подразделяемые на:
- общества с ограниченной ответственностью;
- акционерные общества (которые в определенных случаях могут являться, в отличие от иных юридических лиц, публичными юридическими лицами);
3) хозяйственные партнерства;
4) крестьянские (фермерские) хозяйства;
5) производственные кооперативы;
6) государственные и муниципальные унитарные предприятия.
Некоммерческими организациями - юридическими лицами являются:
- потребительские кооперативы, в том числе жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы (пп. 1 п. 3 ст. 50 ГК);
- общественные организации, в том числе политические партии и созданные в качестве юридических лиц профессиональные союзы (профсоюзные организации), органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления;
- общественные движения;
- ассоциации (союзы), в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные палаты;
- товарищества собственников недвижимости, в том числе товарищества собственников жилья, садоводческие и огороднические некоммерческие товарищества;
- фонды, в том числе общественные и благотворительные фонды;
- учреждения, к которым относятся государственные учреждения (в том числе государственные академии наук), муниципальные учреждения и частные (в том числе общественные) учреждения;
- казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в РФ;
- общины коренных малочисленных народов РФ;
- автономные некоммерческие организации;
- религиозные организации;
- публично-правовые компании;
- адвокатские палаты;
- адвокатские образования (являющиеся юридическими лицами);
- государственные корпорации;
- нотариальные палаты.
Как уже упоминалось, юридические лица не исчерпывают весь объем понятия "организации". В литературе выделяются организации, которые называют, например, субъектами предпринимательской деятельности или предпринимательского права, не обладающими статусом юридических лиц. К таким организациям относят холдинги, страховые и перестраховочные пулы, концерны. Правомерность выделения таких организаций в настоящее время является весьма спорной. Вместе с тем исследование данных организаций, не являющихся юридическими лицами, применительно к страхователям в ОПС не имеет практического смысла, поскольку во все частные и публичные отношения указанные холдинги, страховые и перестраховочные пулы, концерны вступают через входящие в них юридические лица.
Таким образом, правомерно в настоящее время говорить, что под организациями, указанными в абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 6 комментируемого Закона, понимаются исключительно юридические лица, независимо от их организационно-правовой формы.
3.2. Следующим субъектом, указанным в абз. 3 пп. 1 п. 1 комментируемой статьи, являются индивидуальные предприниматели. Так же, как нет легального определения организации, нет и легального определения индивидуального предпринимательства. В п. 1 ст. 23 ГК лишь говорится, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Хотя данная норма не является дефиницией, из нее можно выделить основные признаки индивидуального предпринимателя.
Первым признаком индивидуального предпринимателя является то, что им может быть гражданин, то есть физическое лицо. Использование в ст. 23 ГК термина "гражданин" не означает, что иностранные граждане не могут быть индивидуальными предпринимателями. Это следует, во-первых, из ст. 2 ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в РФ", а во-вторых, из ст. 4 указанного Закона, устанавливающей равенство прав и обязанностей иностранных граждан и граждан РФ, если иное не предусмотрено федеральными законами. Исключений из данного правила для иностранных граждан в части занятия предпринимательской деятельностью не установлено. Предусмотрены лишь особые требования к порядку регистрации иностранных граждан в качестве индивидуальных предпринимателей: они должны иметь право постоянного или временного проживания на территории России (пп. "е" п. 1 ст. 22 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").
Второй признак - это осуществление предпринимательской деятельности, под которой понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (п. 1 ст. 2 ГК). К предпринимательской деятельности индивидуальных предпринимателей применяются правила, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями.
Третий признак индивидуальных предпринимателей - это регистрация их в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей в порядке, установленном ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Физическое лицо вправе становиться индивидуальным предпринимателем по общему правилу с момента достижения совершеннолетия, то есть с 18 лет, поскольку именно в этот момент у него возникает полная дееспособность.
В то же время существуют случаи, когда индивидуальным предпринимателем может стать лицо, хотя и достигшее возраста 16 лет, но не достигшее совершеннолетия:
1) при вступлении в брак (п. 2 ст. 21 ГК) - в данном случае гражданин приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак;
2) в результате эмансипации (ст. 27 ГК);
3) когда несовершеннолетний самостоятельно с согласия родителей, усыновителей или попечителя подает заявление в ИФНС для получения статуса индивидуального предпринимателя (ст. 22.1 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").
Статусом индивидуального предпринимателя обладает глава крестьянского (фермерского) хозяйства, именно он является плательщиком страховых взносов на ОПС в отношении членов крестьянского (фермерского) хозяйства.
3.3. Последним видом страхователей в ОПС из числа тех, кто производит выплаты физическим лицам, указаны просто физические лица (абз. 4 пп. 1 п. 1 комментируемой статьи).
Данная категория страхователей, поскольку она не раскрывается в комментируемом Законе, может пониматься с позиций трудового права.
С точки зрения трудового права физические лица, не признаваемые индивидуальными предпринимателями, - это:
- во-первых, физические лица, осуществляющие в нарушение требований федеральных законов предпринимательскую или иную профессиональную деятельность без государственной регистрации и (или) лицензирования, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления этой деятельности (ст. 20 ТК);
- во-вторых, физические лица, вступающие в трудовые отношения с работниками в целях личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства, также понимаемые в качестве работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями (ст. 20 ТК).
В первом случае такие лица несут те же обязанности, что возложены ТК на работодателей - индивидуальных предпринимателей. Во втором случае отношения работодателей - физических лиц и работников регулируются ст. 303 ТК, согласно которой при заключении трудового договора с работодателем - физическим лицом работник обязуется выполнять не запрещенную ТК или иным федеральным законом работу, определенную этим договором.
Полагаем, что абз. 4 пп. 1 п. 1 комментируемой статьи должен распространяться только на вторую категорию работодателей - физических лиц, поскольку работодатели из первой категории фактически являются предпринимателями (или лицами, осуществляющими профессиональную деятельность), и в этом смысле они входят в абз. 4 пп. 1 п. 1 комментируемой статьи. Вместе с тем так как процесс доказывания фактической предпринимательской или профессиональной деятельности, осуществляемой без соответствующей легитимации, достаточно сложен, то для целей правоприменительной практики допустимо приравнять первую и вторую категории работодателей и относить их к абз. 4 пп. 1 п. 1 комментируемой статьи.
Таким образом, при определении того, может ли конкретное лицо признаваться страхователем по ОПС, необходимо основываться на положениях ТК.
3.4. Комментируемая статья приводит признаки тех выплат, при производстве которых наступает обязанность по расчетам по ОПС. Таковыми являются исключительно выплаты, связанные с вознаграждением работающих физических лиц. Данное ограничение подтверждается судебной практикой.
Пример. ООО "Агидель" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании недействительным решения Управления ПФР (далее - фонд УПФР). Судами было установлено, что по результатам выездной проверки в отношении общества УПФР составлен акт и вынесено решение, которым общество привлечено к ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного п. 1 ст. 47 действовавшего на тот момент Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования", в виде штрафа, ему начислены недоимка по страховым взносам и пени за несвоевременную уплату страховых взносов.
Решением суда первой инстанции исковые требования были удовлетворены. Суд исходил из вывода об отсутствии оснований для начисления недоимки, пеней и санкций. Одним из оснований для доначислений страховых взносов явились выводы проверяющих о неправомерном невключении в базу для обложения страховыми взносами стоимости подарков, выданных заявителем работникам на праздники.
Согласно ст. 129 ТК заработная плата (оплата труда работника) - это вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).
Между тем факт наличия трудовых отношений между обществом и его работниками не является основанием для вывода о том, что все выплаты, которые начисляются данным работникам, представляют собой оплату труда. Предоставляемые работодателем своим работникам блага в случаях, не предусмотренных законом, включаются в базу для начисления страховых взносов, если с учетом обстоятельств конкретного дела они могут быть расценены как вознаграждение, предоставленное работнику в связи с выполнением им работы (служебных обязанностей). Фондом не представлено в материалы дела доказательств того, что выдача к праздничным датам подарков расценивалась в качестве вознаграждения за труд либо в качестве выплат компенсационного, стимулирующего и поощрительного характера.
Подарки не вручались за определенный результат работы, не дифференцировались и не отличались в стоимости в зависимости от стажа (времени работы), должности и квалификации работника, условий, сложности, результатов и качества его работы, не поощряли за определенный либо добросовестный труд, то есть не носили стимулирующий характер премирования (см. подробнее Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 13.02.2017 по делу N А07-8959/2016).
Имеются также и иные аналогичные судебные акты. Например, Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 31.07.2019 N Ф10-537/2019 по делу N А14-22570/2017, в котором, в частности, указано: "Сам по себе факт наличия трудовых отношений между работодателем и его работниками не свидетельствует о том, что все выплаты, которые начисляются работникам, представляют собой оплату их труда".
4. Второй разновидностью страхователей по ОПС в обязательном порядке являются лица, прямо поименованные в пп. 2 п. 1 комментируемой статьи. Обращает на себя внимание повторное указание индивидуальных предпринимателей, уже упоминавшихся в пп. 1 п. 1 комментируемой нормы, а также выделение арбитражных управляющих, которые могут также приобретать статус индивидуальных предпринимателей. Однако более всего в комментируемой норме заметно исключение, составляющее большую часть абз. 1 пп. 2 п. 1 комментируемой статьи.
Нами уже неоднократно указывалось на несовершенство юридической техники комментируемого Закона (например, постоянное использование понятия "правоотношения" вместо правильного "отношения"). Следует отметить, что и в п. 1 комментируемой статьи использование подобной формулировки - "индивидуальные предприниматели, адвокаты, арбитражные управляющие, нотариусы, занимающиеся частной практикой" - без какого-либо пояснения является неудачным, но не ошибочным. В данном абзаце пп. 1 п. 1 комментируемой статьи указываются лица, которые одновременно являются и страхователями, и застрахованными лицами. Такими страхователями названы индивидуальные предприниматели, занимающиеся частной практикой нотариусы, адвокаты, арбитражные управляющие.
Особенность их статуса заключается в том, что они вносят страховые взносы на ОПС (будучи страхователями), но также являются и застрахованными лицами, то есть могут получать страховое обеспечение. Ранее в комментариях к ст. 3 и ст. 4 указывалось, что объем уплаченных страховых взносов на ОПС такими лицами связан с объемом страховой пенсии.
Этому обстоятельству посвящен абз. 2 пп. 2 п. 1 комментируемой статьи, в котором определено, что, если страхователь одновременно относится к нескольким категориям страхователей, указанных в пп. 1 и 2 п. 1 комментируемой нормы, исчисление и уплата страховых взносов производятся им по каждому основанию.
Здесь необходимо отметить также следующее: если лицо является индивидуальным предпринимателем, адвокатом, арбитражным управляющим, нотариусом, занимающимся частной практикой, и при этом имеет работников, то свой статус (определенный в пп. 2 п. 1 комментируемой статьи) такое лицо не утрачивает. В этом случае для своих работников лицо будет страхователем по пп. 1 п. 1 настоящей статьи, однако в отношении самого себя данное лицо будет страхователем по пп. 2 п. 1 комментируемой статьи.
При этом, рассматривая абз. 2 пп. 2 п. 1 комментируемой статьи, необходимо указать на выводы, сформулированные Конституционным Судом РФ. Они касаются статуса страхователей для судей в отставке, работающих адвокатами, а также военных пенсионеров, являющихся адвокатами и индивидуальными предпринимателями. Данные лица не являются страхователями по ОПС для самих себя, поэтому:
- они не подпадают под круг лиц, указанный в абз. 1 пп. 2 п. 1 комментируемой статьи;
- на них не распространяются положения абз. 2 пп. 2 п. 1 комментируемой статьи <43>.
--------------------------------
<43> См. Определение Конституционного Суда РФ от 24.05.2005 N 223-О "По запросам мирового судьи судебного участка N 2 города Калуги и мирового судьи судебного участка N 4 Советского района города Нижнего Новгорода о проверке конституционности положений подпункта 2 пункта 1 статьи 6, пункта 1 статьи 7 и пункта 2 статьи 14 Федерального закона "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации", а также жалобам граждан Стародубова Ильи Александровича и Шишова Владимира Николаевича на нарушение их конституционных прав положениями пункта 2 статьи 14 и пунктов 1 - 3 статьи 28 названного Федерального закона"; Определение Конституционного Суда РФ от 02.11.2006 N 492-О "По запросу Советского районного суда города Рязани о проверке конституционности положений подпункта 2 пункта 1 статьи 6, пункта 1 статьи 7, абзаца четвертого пункта 1 статьи 11 и пункта 2 статьи 14 Федерального закона "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации".
4.1. Первыми среди страхователей в абз. 1 пп. 2 п. 1 комментируемой статьи названы индивидуальные предприниматели (см. п. 3.2 комментария к настоящей статье). Подчеркнем еще раз, что страхователями в силу пп. 2 п. 1 комментируемой статьи являются индивидуальные предприниматели, уплачивающие страховые взносы за себя.
4.2. Вторыми среди страхователей в абз. 1 пп. 2 п. 1 комментируемой статьи названы адвокаты. В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокатом является лицо, получившее в установленном данным Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.
Адвокат, занимающийся частной практикой, - это адвокат, который выбрал форму адвокатского образования в виде адвокатского кабинета (ст. 21 указанного Федерального закона). При этом если адвокат выбрал иную форму адвокатского объединения, то, исходя из положений комментируемой статьи, он продолжает оставаться страхователем в обязательном порядке. Таким образом, исходя из системы действующего правового регулирования, обязанность уплачивать страховой взнос возложена на всех адвокатов, независимо от избранной ими организационно-правовой формы деятельности (см., например, Письмо Федеральной палаты адвокатов от 13.02.2017 N 61-02/17-АП "О правовой позиции Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации по вопросу расчета страховых взносов на обязательное пенсионное страхование").
4.3. Из числа адвокатов комментируемая норма абз. 1 пп. 2 п. 1 исключает некоторые категории адвокатов. Под исключение подпадают адвокаты, являющиеся получателями пенсии за выслугу лет или пенсии по инвалидности в соответствии с Законом Российской Федерации от 12.02.1993 N 4468-1 "О пенсионном обеспечении лиц, проходивших военную службу, службу в органах внутренних дел, Государственной противопожарной службе, органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, войсках национальной гвардии Российской Федерации, органах принудительного исполнения Российской Федерации, и их семей" и не вступившие добровольно в правоотношения по ОПС или прекратившие такие правоотношения в соответствии со ст. 29 комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 29).
Внесение такого исключения в декабре 2020 г. основано на Постановлении Конституционного Суда РФ от 28.01.2020 N 5-П "По делу о проверке конституционности положений части четвертой статьи 7 Закона Российской Федерации "О пенсионном обеспечении лиц, проходивших военную службу, службу в органах внутренних дел, Государственной противопожарной службе, органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, войсках национальной гвардии Российской Федерации, органах принудительного исполнения Российской Федерации, и их семей", подпункта 2 пункта 1 статьи 6, пункта 2.2 статьи 22 и пункта 1 статьи 28 Федерального закона "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации", подпункта 2 пункта 1 статьи 419 Налогового кодекса Российской Федерации, а также частей 2 и 3 статьи 8, части 18 статьи 15 Федерального закона "О страховых пенсиях" в связи с жалобой гражданки О.В. Морозовой".
Конституционный Суд в указанном выше Постановлении отметил, что возможны ситуации, когда у некоторых лиц из числа военных пенсионеров, самостоятельно обеспечивающих себя работой, включая адвокатов, к моменту достижения пенсионного возраста будут отсутствовать необходимые для назначения страховой пенсии по старости продолжительность страхового стажа и величина индивидуального пенсионного коэффициента. Следовательно, при наступлении страхового случая в виде достижения пенсионного возраста застрахованные лица из числа военных пенсионеров, осуществляющие в том числе адвокатскую деятельность, могут не приобрести права на такую пенсию, поскольку начинают осуществлять соответствующие виды деятельности и формировать свои пенсионные права в системе ОПС после прекращения военной и (или) иной, приравненной к ней, службы, то есть в более позднем возрасте по сравнению с другими застрахованными лицами из числа самостоятельно обеспечивающих себя работой (включая адвокатов).
Конституционный Суд постановил признать пп. 2 п. 1 ст. 6, п. 2.2 ст. 22, п. 1 ст. 28 комментируемого Закона, пп. 2 п. 1 ст. 419 НК, ч. 4 ст. 7 Закона Российской Федерации от 12.02.1993 N 4468-1 "О пенсионном обеспечении лиц, проходивших военную службу, службу в органах внутренних дел, Государственной противопожарной службе, органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, войсках национальной гвардии Российской Федерации, органах принудительного исполнения Российской Федерации, и их семей", ч. 2 и 3 ст. 8, ч. 18 ст. 15 ФЗ "О страховых пенсиях" в их взаимосвязи с абз. 3 п. 1 ст. 7 комментируемого Закона не соответствующими ст. ст. 7 (ч. 1), 8 (ч. 2), 19 (ч. 1 и 2), 35 (ч. 1), 39 (ч. 1 и 2) и 55 (ч. 2 и 3) Конституции в той мере, в какой они характеризуются неопределенностью нормативного содержания применительно к объему и условиям формирования и реализации в системе обязательного пенсионного страхования пенсионных прав адвокатов из числа военных пенсионеров, надлежащим образом исполняющих обязанности страхователя по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование.
4.4. Третьими среди страхователей, уплачивающих страховые взносы за себя, в абз. 1 пп. 2 п. 1 комментируемой статьи называются арбитражные управляющие.
Понятие арбитражных управляющих дано в ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)": арбитражным управляющим признается гражданин РФ, являющийся членом одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих (вправе быть членом только одной саморегулируемой организации). Арбитражный управляющий является субъектом профессиональной деятельности и осуществляет регулируемую ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" профессиональную деятельность, занимаясь частной практикой.
Арбитражный управляющий вправе заниматься иными видами профессиональной деятельности и предпринимательской деятельностью при условии, что такая деятельность не влияет на надлежащее исполнение им обязанностей, установленных ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Арбитражные управляющие могут не являться индивидуальными предпринимателями (ст. 20 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").
4.5. Четвертыми среди страхователей, осуществляющих взносы на ОПС за самих себя, в абз. 1 пп. 2 п. 1 комментируемой нормы называются нотариусы, занимающиеся частной практикой. В соответствии со ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) нотариусом в Российской Федерации может быть гражданин РФ:
1) получивший высшее юридическое образование в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования;
2) имеющий стаж работы по юридической специальности не менее чем пять лет;
3) достигший возраста 25 лет, но не старше 75 лет;
4) сдавший квалификационный экзамен.
Частнопрактикующие нотариусы - это нотариусы, которые не работают в государственных нотариальных конторах, а осуществляют нотариальную деятельность самостоятельно.
4.6. Рассматривая круг лиц, указанных в абз. 1 пп. 2 п. 1 комментируемой статьи, необходимо также определить случаи, когда указанные в комментируемой норме лица освобождаются от уплаты страховых взносов на ОПС, то есть не выступают в качестве страхователей в отношении уплаты взносов на ОПС за самих себя (помимо прямо указанных в исключении в данном абзаце).
К таким случаям относится, например, время нахождения их в отпуске по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста. В данной ситуации, будучи одним субъектом права - физическим лицом, такие лица сталкиваются с конкуренцией норм, касающихся страхователей и застрахованных лиц. В то же время поскольку система ОПС направлена на социальное обеспечение застрахованных лиц, то нормы, относящиеся к указанным лицам как застрахованным лицам, будут иметь приоритет. Поэтому с точки зрения комментируемого Закона такие застрахованные лица, которые фактически предпринимательскую или профессиональную деятельность не осуществляют, вообще не могут рассматриваться в качестве страхователей.
Пример. Д. обратилась в суд с иском к Управлению ПФР в Приволжском районе Астраханской области (далее - УПФР) об освобождении от уплаты страховых взносов на ОПС за определенный период, указав, что она зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя, однако не осуществляла предпринимательскую деятельность в связи с нахождением в указанный период в отпуске по беременности и родам, а потом и в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет. Суды первой и апелляционной инстанции требования заявителя поддержали.
Согласно пп. 2 п. 1 ст. 6, п. 2 ст. 14, ст. 28 комментируемого Закона фиксированный платеж в установленном законом размере на финансирование страховой и накопительной частей трудовой пенсии должен был уплачиваться всеми без исключения индивидуальными предпринимателями. Однако нормативные положения ст. 28 комментируемого Закона во взаимосвязи с положениями его ст. 17, а также ст. ст. 2, 3, 10, 11 применявшегося на тот момент ФЗ "О трудовых пенсиях в РФ" по своему конституционно-правовому смыслу, выявленному Конституционным Судом РФ в Определении от 12.05.2005 N 182-О <44>, не предполагали взимание с индивидуального предпринимателя страховых взносов в виде фиксированного платежа за период, в течение которого предпринимательская деятельность им не осуществлялась в связи с уходом за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет.
--------------------------------
<44> См. Определение Конституционного Суда РФ от 12.05.2005 N 182-О "По жалобе гражданки Ожгибесовой Светланы Владимировны на нарушение ее конституционных прав положениями пунктов 1 - 3 статьи 28 Федерального закона "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации".
В последующем законодательство было изменено. Федеральным законом от 24.07.2009 N 213-ФЗ страховые взносы в виде фиксированного платежа с 1 января 2010 г. были отменены. Указанный Закон не содержал положений, освобождающих индивидуальных предпринимателей, временно не осуществляющих свою предпринимательскую деятельность по различным причинам, в том числе по причине ухода за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет, от уплаты страховых взносов в государственные внебюджетные фонды. Однако порядок и условия возмещения из федерального бюджета страховых взносов за период нахождения предпринимателя в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет не изменились, в связи с чем судебная коллегия посчитала, что изложенная Конституционным Судом РФ в Определении от 12.05.2005 N 182-О правовая позиция актуальна и для правоотношений по уплате указанными лицами страховых взносов в дальнейшем.
Изменение законодателем формы уплаты страховых взносов индивидуальными предпринимателями и введение страховых взносов из расчета стоимости страхового года вместо фиксированных платежей не могут служить основанием отказа индивидуальному предпринимателю в реализации права на освобождение от уплаты взносов за период ухода за ребенком до полутора лет в соответствии с позицией, высказанной Конституционным Судом РФ. Изменение формы уплаты страховых взносов не привело к изменению законодательства в отношении периода ухода одного из родителей за каждым ребенком до достижения им возраста 1,5 лет, подлежащего зачету в страховой стаж наравне с периодами работы и (или) иной деятельности, следовательно, предприниматели, которые не работали в связи с уходом за новорожденным ребенком до достижения им возраста 1,5 лет, освобождаются от уплаты страховых взносов и после 1 января 2010 г. Таким образом, в период нахождения Д. в отпуске по беременности и родам и в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет она не обязана уплачивать страховые взносы на ОПС (см. Апелляционное определение Астраханского областного суда от 17.07.2013 по делу N 33-2151/2013).
В настоящее время исключения, когда взносы на ОПС страхователями, не производящими выплаты физическим лицам, не платятся, предусмотрены п. 7 ст. 430 НК с отсылкой к нормам ст. 12 ФЗ "О страховых пенсиях", определяющим периоды, засчитываемые в страховой стаж (подробнее см. п. 5 комментария к ст. 28).
5. Третьей разновидностью страхователей по ОПС, являющихся таковыми согласно императивным требованиям закона, названы лица, приравниваемые к индивидуальным предпринимателям (абз. 3 пп. 2 п. 1 комментируемой статьи), если они занимаются частной практикой и при этом не являются индивидуальными предпринимателями. Такая группа лиц выделена для целей комментируемого Закона и направлена на то, чтобы по возможности охватить всех лиц, осуществляющих выплаты или работающих исключительно на себя без привлечения работников. Лиц последней категории можно определить по тем же основаниям, которые указаны в п. 3.3 комментария к настоящей статье.
6. В п. 2 комментируемой статьи говорится о страхователях по ОПС, которые стали таковыми в добровольном порядке в соответствии с пп. 1, 2 и 5 - 7 п. 1 ст. 29 комментируемого Закона:
1) граждане РФ, работающие за пределами территории России, в целях уплаты страховых взносов в ПФР за себя;
2) физические лица в целях уплаты страховых взносов за другое физическое лицо, за которое не осуществляется уплата страховых взносов страхователем в соответствии с комментируемым Законом и законодательством о налогах и сборах (см. комментарий к ст. 2);
3) физические лица в целях уплаты страховых взносов в ПФР за себя, постоянно или временно проживающие на территории РФ, на которых не распространяется ОПС, в соответствии с комментируемым Законом;
4) физические лица в целях уплаты страховых взносов в ПФР за себя, применяющие специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход", постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации;
5) физические лица из числа адвокатов, являющихся получателями пенсии за выслугу лет или пенсии по инвалидности в соответствии с Законом Российской Федерации от 12.02.1993 N 4468-1 "О пенсионном обеспечении лиц, проходивших военную службу, службу в органах внутренних дел, Государственной противопожарной службе, органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, войсках национальной гвардии Российской Федерации, органах принудительного исполнения Российской Федерации, и их семей", в целях уплаты страховых взносов в ПФР за себя.
При этом в соответствии с п. 2 ст. 29 комментируемого Закона лица, имеющие право на добровольное вступление в правоотношения по ОПС по нескольким основаниям из числа перечисленных в п. 1 настоящей статьи, вправе добровольно вступить в правоотношения по ОПС по каждому из оснований.
Как было разъяснено Конституционным Судом РФ, комментируемым Законом предусмотрены две формы участия в пенсионном страховании - обязательное и добровольное. Использование различных механизмов пенсионного обеспечения для разных категорий граждан предусмотрено законодателем в целях соблюдения баланса их интересов и не может рассматриваться как нарушающее конституционный принцип равенства перед законом. При этом механизм добровольного вступления в правоотношения по ОПС - исходя из необходимости соблюдения принципа всеобщности пенсионного обеспечения - не должен препятствовать реализации права на пенсионное обеспечение. Между тем в случаях, когда добровольное вступление в правоотношения по ОПС осуществляется в порядке ст. 29 комментируемого Закона, реализация права на пенсионное обеспечение физического лица зависит от усмотрения тех, кто уплачивает за него страховые взносы <45>.
--------------------------------
<45> См. Постановление Конституционного Суда РФ от 23.12.2004 N 19-П "По делу о проверке конституционности подпункта 8 пункта 1 статьи 238 НК РФ в связи с коллективной жалобой граждан А.И. Березова, Г.А. Васютинской, В.П. Крайнюкова, С.П. Молдашова, С.Н. Панина, В.Н. Потапова, А.И. Пудовкина и В.Н. Юнды, а также жалобой гражданки Л.А. Галаевой".
Чтобы стать страхователем по ОПС в добровольном порядке, необходимо подать соответствующее заявление в ПФР (см. п. 3 комментария к ст. 29) по правилам и в порядке, которые утверждаются Правительством РФ.
Указанные в пп. 1, 2 и 5 - 7 п. 1 ст. 29 комментируемого Закона лица осуществляют уплату страховых взносов на соответствующие счета Федерального казначейства с применением кодов бюджетной классификации, предназначенных для учета страховых взносов, уплаченных в добровольном порядке.
