Статья 4. Категории субъектов малого и среднего предпринимательства
Комментарий к статье 4
1. Определяя категории субъектов малого и среднего предпринимательства, законодатель начинает с их перечисления, оговаривая, что упомянутые в комментируемом пункте виды юридических лиц и индивидуальные предприниматели могут быть отнесены к соответствующей категории только при соблюдении условий, установленных настоящей статьей.
Следует отметить, что данный перечень сформирован как закрытый, что порождает закономерный вопрос о возможности отнесения к субъектам малого предпринимательства физических лиц, которые в соответствии с действующим законодательством могут заниматься предпринимательской деятельностью без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК). Предполагается, что условия осуществления подобной деятельности должны быть предусмотрены законом. Однако системного развития это положение не получило.
НК ограничивается указанием на физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями и оказывающих без привлечения наемных работников услуги физическому лицу для личных, домашних и (или) иных подобных нужд, как на особую категорию налогоплательщиков, освобождаемых от уплаты НДФЛ и страховых взносов (п. 70 ст. 217 НК), не определяя соответствующего перечня услуг (п. 7.3 ст. 83 НК).
Попытки конкретизации правового регулирования в этой сфере были предприняты ФНС, которая своим Приказом от 31.03.2017 N ММВ-7-14/270@ утвердила форму уведомления физического лица об осуществлении (о прекращении) деятельности по оказанию услуг физическому лицу для личных, домашних и (или) иных подобных нужд, а также порядка ее заполнения. К числу таких услуг отнесены услуги по присмотру и уходу за детьми, больными лицами, лицами, достигшими возраста 80 лет, а также иными лицами, нуждающимися в постоянном постороннем уходе по заключению медицинской организации, по репетиторству и уборке жилых помещений, ведению домашнего хозяйства.
Одновременно субъектам РФ была предоставлена возможность расширения данного перечня. Возможность реализации соответствующих нормотворческих полномочий фактически вытекает из ст. 23 ГК <13>. Например, в Рязанской области в данный перечень были включены: парикмахерские услуги на дому, услуги по маникюру и педикюру на дому, пошив одежды по индивидуальным заказам на дому, услуги фотографа, ремонт автомобилей, ремонт и обслуживание бытовой и компьютерной техники на дому, ремонт помещений <14>.
--------------------------------
<13> То, что законодатель предусматривает установление условий такой деятельности законом, предполагает, что речь может идти как о федеральном законе, так и законе субъекта Российской Федерации.
<14> См.: Закон Рязанской области от 03.11.2017 N 77-ОЗ "О дополнительных видах услуг для личных, домашних и (или) иных подобных нужд, доходы от оказания которых освобождаются от налогообложения".
В Республике Тыва к перечню добавлены: деятельность по выпасу скота, по стрижке овец, по пошиву и ремонту одежды, по текущему ремонту жилых помещений, по изготовлению фотографий, по организации и проведению обрядов (свадеб, юбилеев), в том числе по музыкальному сопровождению, по организации и проведению экскурсий гидами и экскурсоводами, а также тренеров (инструкторов) по фитнесу и бодифитнесу <15>.
--------------------------------
<15> См.: Закон Республики Тыва от 27.06.2017 N 291-ЗРТ "О дополнительных видах услуг для личных, домашних и иных подобных нужд, доходы от оказания которых освобождаются от налогообложения".
Вторым ориентиром является Федеральный закон от 27.11.2018 N 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход", который допускает ведение без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей деятельности, доходы от которой облагаются налогом на профессиональный доход, кроме случаев, когда ведение какого-либо вида деятельности требует обязательной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с федеральными законами (п. 6 ст. 2). Таким образом, налог на профессиональный доход могут платить как лица со статусом индивидуального предпринимателя, так и лица, не имеющие такого статуса.
Налицо существование различного подхода к определению статуса физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью. Он представляется еще менее объяснимым в контексте появления в комментируемом Законе ст. 14.1 "Поддержка физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями и применяющих специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход". Названная статья предоставляет указанным лицам право обратиться в порядке и на условиях, которые установлены ч. 2 - 6 ст. 14 настоящего Федерального закона, за оказанием поддержки, предусмотренной ст. ст. 17 - 21, 23, 25 настоящего Федерального закона, и поддержки, предоставляемой Корпорацией развития малого и среднего предпринимательства, ее дочерними обществами, в федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, оказывающие поддержку субъектам малого и среднего предпринимательства, а также в организации, образующие инфраструктуру поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства, Корпорацию развития малого и среднего предпринимательства, ее дочерние общества.
В результате законодатель сформировал из физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, три категории:
1) индивидуальные предприниматели, признаваемые субъектами малого предпринимательства;
2) физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями и применяющие специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход", не признаваемые субъектами малого предпринимательства, но имеющие право обратиться за мерами, предусмотренными для поддержки последних;
3) физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями и оказывающие без привлечения наемных работников услуги физическому лицу для личных, домашних и (или) иных подобных нужд, не признаваемые субъектами малого предпринимательства, для которых единственной мерой государственной поддержки признается освобождение от уплаты НДФЛ и страховых взносов.
К числу субъектов, которые потенциально могут рассматриваться в качестве субъектов малого и среднего предпринимательства, относятся следующие категории юридических лиц:
1) Хозяйственные общества, в частности:
- общества с ограниченной ответственностью - хозяйственные общества, уставный капитал которых разделен на доли. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (ст. 87 ГК, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");
- акционерные общества - хозяйственные общества, уставный капитал которых разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 ГК, ФЗ "Об акционерных обществах"). Среди них различают публичные и непубличные общества. Особую категорию составляют акционерные общества работников (народных предприятий), на которые распространяются положения указанного Закона о непубличных обществах, если иное не предусмотрено Федеральным законом от 19.07.1998 N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".
2) Хозяйственные товарищества, в частности:
- полные товарищества - товарищества, участники которых (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (ст. 69 ГК);
- товарищества на вере (коммандитные товарищества) - товарищества, в которых наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (ст. 82 ГК).
3) Хозяйственные партнерства - созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с Федеральным законом от 03.12.2011 N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.
4) Производственные кооперативы - добровольные объединения граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и уставом производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц (ст. 106.1 ГК, Федеральный закон от 08.05.1996 N 41-ФЗ "О производственных кооперативах", Федеральный закон от 08.12.1995 N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации").
5) Потребительские кооперативы - основанные на членстве добровольные объединения граждан или граждан и юридических лиц в целях удовлетворения их материальных и иных потребностей, осуществляемые путем объединения его членами имущественных паевых взносов (ст. 123.2 ГК, Закон РФ от 19.06.1992 N 3085-1 "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации", Федеральный закон от 08.12.1995 N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации"). Включение потребительских кооперативов в рассматриваемый перечень является исключением из правила о нераспространении норм закона на некоммерческие организации, поскольку он ориентирован на создание условий для развития предпринимательства.
Пример. Департамент муниципального имущества и земельных отношений администрации г. Красноярска отказал Красноярской региональной общественной организации "Спортивный клуб "Олимпиец" в реализации преимущественного права на приобретение нежилого помещения, поскольку организация не является субъектом малого и среднего предпринимательства. Организация обжаловала отказ в Арбитражный суд Красноярского края.
По мнению Департамента, некоммерческие организации не отнесены к юридическим лицам, которые при определенных условиях могут быть признаны субъектами малого и среднего предпринимательства. Организация считала иначе, указывая, что является субъектом малого предпринимательства и обладает преимущественным правом на приобретение арендуемого имущества.
Суд установил, что согласно свидетельству о государственной регистрации, уставу организации и в соответствии со ст. 50 ГК РФ Красноярская региональная общественная организация "Спортивный клуб "Олимпиец" является некоммерческой организацией. При дальнейшем обжаловании позиция судов осталась неизменной.
Судами сделан правомерный вывод об отсутствии оснований для отнесения организации к категории субъектов малого предпринимательства в силу прямого указания закона. Осуществление организацией предпринимательской деятельности не меняет основных целей создания юридического лица, не свидетельствует об изменении организационно-правовой формы на коммерческую организацию и не может явиться основанием для признания организации субъектом малого предпринимательства (см. Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 13.01.2010 по делу N А33-8187/2009).
6) Крестьянские (фермерские) хозяйства, представляющие собой объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность (производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии. Крестьянские (фермерские) хозяйства могут осуществлять свою деятельность в форме:
- крестьянского (фермерского) хозяйства, создаваемого в качестве юридического лица, являющегося добровольным объединением граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов (ст. 86.1 ГК);
- фермерского хозяйства, действующего без образования юридического лица. Фермерское хозяйство может быть создано одним гражданином либо объединением граждан, которые по соглашению между собой выбирают главу фермерского хозяйства, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя (Федеральный закон от 11.06.2003 N 74-ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве", п. 5 ст. 23 ГК).
Исключение из этого перечня унитарных предприятий вполне закономерно, учитывая особый правовой режим принадлежащего им имущества и специфику осуществляемой деятельности.
2. В ч. 1.1 комментируемой статьи законодатель устанавливает ряд условий для отнесения субъектов, перечисленных в ч. 1, к категории субъектов малого и среднего предпринимательства. Одни из них установлены только для хозяйственных товариществ, обществ и партнерств, другие являются общими для всех.
2.1. Только к хозяйственным товариществам, обществам и партнерствам относятся условия, связанные:
1) с установлением требований к долям участия в уставном (складочном) капитале, предельный размер которых зависит от правового статуса участника.
Так, предельно допустимая доля участия Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований, общественных или религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов (за исключением инвестиционных), для которых осуществление предпринимательской деятельности не может являться основной целью создания и функционирования, составляет 25% в уставном капитале ООО либо складочном капитале хозяйственного товарищества и не более 25% голосующих акций АО.
Для иностранных юридических лиц и (или) юридических лиц, не являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства, эта доля не может превышать соответственно 49% долей в уставном капитале ООО либо складочном капитале хозяйственного товарищества и 49% голосующих акций АО, то есть поддержка может оказываться только организации, с формально-юридической точки зрения контролируемой российскими участниками.
Ограничение в отношении суммарной доли участия общественных объединений инвалидов, иностранных юридических лиц и (или) юридических лиц, не являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства, не распространяется:
- на участников хозяйственных обществ - иностранных юридических лиц, соответствующих установленным критериям среднего предприятия (за исключением иностранных юридических лиц, постоянное местонахождение которых отнесено к офшорным зонам);
- на хозяйственные общества, соответствующие перечисленным ниже условиям;
2) со спецификой деятельности, которая должна быть связана с инновационной сферой.
Во-первых, речь идет об акционерных обществах, чьи акции отнесены к акциям высокотехнологичного (инновационного) сектора экономики, обращающимся на организованном рынке ценных бумаг. Причем из Правил отнесения акций и облигаций российских организаций, а также инвестиционных паев, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, к ценным бумагам высокотехнологичного (инновационного) сектора экономики, утв. Постановлением Правительства от 22.02.2012 N 156, следует, что рынок должен быть биржевым, а, следовательно, такие акции должны обращаться на ММВБ (Московской межбанковской валютной бирже).
Акции российских организаций относятся к ценным бумагам высокотехнологичного (инновационного) сектора экономики при соблюдении в совокупности следующих условий:
- акции должны быть включены в список ценных бумаг, допущенных к торгам, с указанием об их обращении в специализированном секторе (направлении, сегменте) организации, имеющей право проводить биржевые торги, предметом которых являются ценные бумаги, предназначенном для размещения и обращения ценных бумаг инновационных компаний, либо специально выделены (указаны) в качестве ценных бумаг инновационных компаний в структуре списка ценных бумаг, допущенных к торгам на бирже;
- акции должны быть выпущены российской организацией - эмитентом, капитализация которого в течение первой недели торгов после включения таких акций в список ценных бумаг, допущенных к торгам, с указанием об инновационном секторе не превышает 25 млрд рублей.
Отнесение акций, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, к ценным бумагам высокотехнологичного (инновационного) сектора экономики осуществляется биржей в соответствии с указанными Правилами.
Во-вторых, это хозяйственные общества и хозяйственные партнерства, занимающиеся коммерциализацией результатов интеллектуальной деятельности, исключительные права на которые принадлежат бюджетным, автономным научным учреждениям либо являющимся бюджетными учреждениями, автономными учреждениями образовательным организациям высшего образования, выступающим в качестве их учредителей (участников).
Показательно то, что перечень результатов интеллектуальной деятельности, с которым связывается реализация права на получение мер государственной поддержки, является исчерпывающим и включает программы для ЭВМ, базы данных, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау). Именно они согласно п. 3.1 ст. 5 Федерального закона от 23.08.1996 N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике" могут быть внесены в качестве вклада в уставный капитал создаваемого ими хозяйственного общества или складочный капитал хозяйственного партнерства.
Показательно также то, что создание подобных структур допускается без согласия соответствующих собственников их имущества с уведомлением Минобрнауки в течение 7 дней с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации такого хозяйственного общества или партнерства.
В-третьих, это хозяйственные общества и хозяйственные партнерства, получившие статус участника проекта в соответствии с Федеральным законом от 28.09.2010 N 244-ФЗ "Об инновационном центре "Сколково". Такой статус может быть приобретен только юридическим лицом, которое создано в соответствии с законодательством Российской Федерации исключительно для осуществления им исследовательской деятельности и коммерциализации ее результатов (что должно находить свое отражение в уставе), принявшим на себя обязательства осуществлять исследовательскую деятельность и коммерциализацию ее результатов в соответствии с указанным Законом, а также соблюдать правила проекта. Управляющая компания может установить дополнительные требования, соблюдение которых обязательно для принятия решения о включении юридического лица в реестр участников проекта (ст. 10 Федерального закона от 28.09.2010 N 244-ФЗ "Об инновационном центре "Сколково").
Особую категорию образуют хозяйственные общества и хозяйственные партнерства, учредителями (участниками) которых являются АО "РОСНАНО" и Фонд инфраструктурных и образовательных программ, которые определены Правительством <16> в качестве юридических лиц, предоставляющих государственную поддержку инновационной деятельности в формах, установленных ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике".
--------------------------------
<16> См.: Распоряжение Правительства от 25.07.2015 N 1459-р "Об утверждении перечня юридических лиц, предоставляющих государственную поддержку инновационной деятельности".
Правила включения юридических лиц в перечень юридических лиц, предоставляющих государственную поддержку инновационной деятельности в формах, установленных ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике", утверждены Постановлением Правительства от 08.12.2014 N 1335. Они предполагают направление в Минэкономразвития заявки о включении юридического лица в такой перечень, к которой прилагаются надлежаще заверенные копии учредительных документов и пояснительная записка с обоснованием соответствия юридического лица установленным критериям.
Согласно комментируемой статье юридические лица, претендующие на включение в данный перечень, должны соответствовать хотя бы одному из следующих критериев:
- иметь статус ПАО, не менее 50% акций которого находится в собственности Российской Федерации, или аффилированного с ними хозяйственного общества, в котором данные ПАО имеют право прямо и (или) косвенно распоряжаться более чем 50% голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы таких хозяйственных обществ, либо имеют возможность назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета);
- являться государственной корпорацией, то есть не имеющей членства некоммерческой организацией, учрежденной Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданной для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.
Государственная корпорация создается на основании отдельного федерального закона, в силу чего ссылка на то, что они учреждаются в соответствии с Федеральным законом от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях", представляется некорректной.
В настоящее время функционируют: Государственная корпорация развития "ВЭБ.РФ" <17>, Государственная корпорация по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции "Ростех" <18>, Фонд содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства <19>, Агентство по страхованию вкладов <20>, Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом" <21>;
- быть созданными в соответствии с Федеральным законом от 27.07.2010 N 211-ФЗ "О реорганизации Российской корпорации нанотехнологий". В частности, это касается упомянутых выше АО "РОСНАНО" и Фонда инфраструктурных и образовательных программ.
--------------------------------
<17> Федеральный закон от 17.05.2007 N 82-ФЗ "О государственной корпорации развития "ВЭБ.РФ".
<18> Федеральный закон от 23.11.2007 N 270-ФЗ "О Государственной корпорации по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции "Ростех".
<19> Федеральный закон от 21.07.2007 N 185-ФЗ "О Фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства".
<20> Федеральный закон от 23.12.2003 N 177-ФЗ "О страховании вкладов в банках Российской Федерации".
<21> Федеральный закон от 01.12.2007 N 317-ФЗ "О Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом".
Таким образом, первые два критерия в настоящее время не задействованы.
Особую категорию юридических лиц, которые могут претендовать на статус субъектов малого и среднего предпринимательства, образуют общества с ограниченной ответственностью, участниками которых являются только общероссийские общественные объединения инвалидов и (или) их отделения (территориальные подразделения) при условии, что за предшествующий календарный год среднесписочная численность инвалидов по отношению к другим работникам в таком ООО составляет не менее 50%, а доля оплаты труда инвалидов в фонде оплаты труда - не менее чем 25%.
2.2. Общим для всех юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, претендующих на получение статуса субъекта малого или среднего предпринимательства, условием является соблюдение предельных показателей среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год, которые составляют:
- для микропредприятий - 15 человек;
- для малых предприятий - 100 человек;
- для средних предприятий - от 101 до 250 человек, если иное предельное значение среднесписочной численности работников для средних предприятий не установлено Правительством либо непосредственно комментируемым Законом, то есть п. 2.2 ч. 1.1 комментируемой статьи, действующим с 1 января 2022 г.
В соответствии с Указаниями по заполнению формы федерального статистического наблюдения N ПМ "Сведения об основных показателях деятельности малого предприятия", утв. Приказом Росстата от 02.02.2021 N 57, среднесписочная численность работников определяется путем суммирования среднесписочной численности работников за все месяцы, истекшие за период с начала года, по отчетный период включительно, и деления полученной суммы на число месяцев за истекший период с начала года, то есть на 3, 6, 9, 12. При этом в списочную численность включаются наемные работники, работавшие по трудовому договору и выполнявшие постоянную, временную или сезонную работу один день и более, а также работавшие собственники предприятий, получавшие заработную плату на данном предприятии. Учету в этом качестве подлежат как фактически работающие, так и отсутствующие на работе по каким-либо причинам.
Не включаются в среднесписочную численность работники:
- принятые на работу по совместительству из других предприятий (организаций);
- выполнявшие работу по договорам гражданско-правового характера;
- привлеченные для работы согласно специальным договорам с государственными организациями на предоставление рабочей силы (лица, отбывающие наказание в виде лишения свободы) и учитываемые в среднесписочной численности работников по дням явок на работу;
- переведенные на работу в другое предприятие (организацию), если за ними не сохраняется заработная плата, а также направленные на работу за границу;
- направленные предприятиями на обучение в образовательные организации с отрывом от работы, получающие стипендию за счет средств этих предприятий; лица, с которыми заключен ученический договор на профессиональное обучение с выплатой в период ученичества стипендии;
- подавшие заявление об увольнении и прекратившие работу до истечения срока предупреждения или прекратившие работу без предупреждения работодателя (исключаются из среднесписочной численности работников с первого дня невыхода на работу;
- собственники данного предприятия, не получающие заработную плату;
- члены кооператива, не заключившие трудовых договоров с организацией.
Таким образом, законодатель создает широкие возможности для варьирования численности сотрудников, обеспечивающих функционирование малого или среднего предприятия.
Кроме того, во исполнение п. 2.1 ч. 1 комментируемой статьи Правительство <22> установило предельное значение среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год для средних предприятий - хозяйственных обществ и хозяйственных партнерств, соответствующих одному из указанных выше требований, которые осуществляют в качестве основного вида деятельности предпринимательскую деятельность в сфере легкой промышленности (в рамках класса 13 "Производство текстильных изделий", класса 14 "Производство одежды", класса 15 "Производство кожи и изделий из кожи" раздела С "Обрабатывающие производства" ОКВЭД) на уровне 1 000 человек. Для применения данного критерия заинтересованные лица должны представить в Минпромторг заявку о включении в перечень хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, осуществляющих в качестве основного вида деятельности предпринимательскую деятельность в сфере легкой промышленности, подтвердив, помимо прочего, что доля доходов от ее осуществления по итогам предыдущего календарного года составляет не менее 70% в общей сумме доходов юридического лица.
--------------------------------
<22> См.: Постановление Правительства от 22.11.2017 N 1412 "О предельном значении среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год для средних предприятий - хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, которые осуществляют в качестве основного вида деятельности предпринимательскую деятельность в сфере легкой промышленности, и об утверждении Правил формирования перечня хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, которые осуществляют в качестве основного вида деятельности предпринимательскую деятельность в сфере легкой промышленности".
В соответствии с п. 2.2 ч. 1.1 комментируемой статьи с 1 января 2022 г. для хозяйственных обществ, товариществ и партнерств, соответствующих одному из требований, указанных в п. 1 ч. 1.1 комментируемой статьи, а также производственных и потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств, индивидуальных предпринимателей, которые осуществляют в качестве основного вида деятельности предпринимательскую деятельность в сфере общественного питания (в рамках класса 56 "Деятельность по предоставлению продуктов питания и напитков" раздела I "Деятельность гостиниц и предприятий общественного питания" ОКВЭД), предельное значение среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год устанавливается в размере 1 500 человек.
С формально-юридической точки зрения это означает, что в составе сведений о таком хозяйствующем субъекте в ЕГРЮЛ или ЕРГРИП соответствующий код по ОКВЭД должен отражаться в качестве основного вида деятельности по состоянию на первое число месяца внесения сведений о них в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства.
2.3. Еще одним общим условием получения статуса субъекта малого или среднего предпринимательства выступает уровень дохода, полученный от осуществления предпринимательской деятельности за предшествующий календарный год. Он определяется в порядке, установленном налоговым законодательством, суммируется по всем осуществляемым видам деятельности и применяется по всем налоговым режимам.
Его предельные значения установлены Постановлением Правительства от 04.04.2016 N 265 "О предельных значениях дохода, полученного от осуществления предпринимательской деятельности, для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства" и составляют:
- для микропредприятий - 120 млн рублей;
- для малых предприятий - 800 млн рублей;
- для средних предприятий - 2 млрд рублей.
3. По общему правилу категория субъекта малого или среднего предпринимательства определяется в соответствии с наибольшим по значению условием, установленным комментируемой статьей.
Исключения установлены для:
- индивидуальных предпринимателей, не привлекавших для осуществления предпринимательской деятельности в предшествующем календарном году наемных работников, для которых определяющим критерием является величина полученного дохода;
- вновь созданных юридических лиц, к которым относятся любые ООО, АО с единственным акционером и хозяйственные товарищества, соответствующие требованиям относительно предельного размера долей участия публично-правовых образований, унитарных предприятий и т.п., хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства, созданные в период с 1 июля текущего календарного года по 30 июня года, следующего за текущим календарным годом, а также для вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей и индивидуальных предпринимателей, применяющих только патентную систему налогообложения, которые законодателем отнесены к микропредприятиям;
- хозяйственных обществ и хозяйственных партнерств, получивших статус участника проекта в соответствии с Федеральным законом от 28.09.2010 N 244-ФЗ "Об инновационном центре "Сколково", использующих право на освобождение от исполнения обязанности налогоплательщика по представлению налоговой отчетности, позволяющей определить величину дохода, полученного от осуществления предпринимательской деятельности за предшествующий календарный год. Основным ориентиром для отнесения их к субъектам малого и среднего предпринимательства является среднесписочная численность работников за предшествующий календарный год.
4. Определяя критерии отнесения субъектов предпринимательства к категории субъектов малого или среднего предпринимательства, законодатель устанавливает основания для его изменения, в качестве которых выступает изменение предельных значений применяемых параметров деятельности в большую или меньшую сторону в течение 3 календарных лет, следующих один за другим.
Пример. Акционерное общество обратилось в Арбитражный суд Новгородской области с заявлением к налоговой инспекции о признании незаконным невключения общества в единый реестр малого и среднего предпринимательства в качестве субъекта малого предпринимательства.
Суть жалобы заключалась в том, что общество согласно сведениям единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства с 10 августа 2018 г. числилось в данном реестре как среднее предприятие. Однако общество считало, что соответствует критериям отнесения к субъектам малого предпринимательства.
12 февраля 2020 г. общество обратилось в инспекцию с заявлением, в котором просило налоговый орган внести изменения в реестр объектов малого и среднего предпринимательства и отнести общество к субъектам малого предпринимательства или дать разъяснения по данному вопросу. Инспекция сообщила, что если по итогам 2020 года подтвердятся критерии отнесения общества к субъектам малого и среднего предпринимательства с категорией малое, то после 10 августа 2021 г. категория будет изменена. Общество не устроил такой ответ, и дело дошло до суда.
Суд разъяснил, что категория субъекта малого или среднего предпринимательства изменяется в случае, если соответствующие показатели сохраняются на протяжении трех календарных лет подряд. Общество по состоянию на 10 августа 2017 г. и на момент включения его в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства 10 августа 2018 г. соответствовало категории "среднее предприятие". В последующий период у общества изменилась среднесписочная численность работников (в 2018 г. - 98 человек, в 2019 г. - 97 человек) только по итогам двух периодов (2018 и 2019 годы).
Поэтому суд признал верными выводы инспекции о том, что обществом не соблюдены условия, предусмотренные ч. 4 комментируемой статьи, поэтому оснований для изменения обществу категории на "малое предприятие" у налогового органа не имелось (см. Постановление Арбитражного суда Новгородской области от 29.09.2020 по делу N А44-2552/2020).
При этом следует различать изменение категории субъекта предпринимательства и исключение из реестра.
Пример. ООО обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании незаконными действий должностных лиц УФНС по Кировской области (по исключению его из единого реестра малого и среднего предпринимательства как среднего предприятия). Общество настаивало на незаконности действий ответчика, ссылаясь на необходимость применения ч. 4 комментируемой статьи, отметив, что поскольку на 10 августа 2019 г. заявитель соответствовал требованиям ч. 4 комментируемой статьи, ФНС, исключив Общество из реестра, фактически изменила его категорию со среднего предприятия на крупное. В то же время доход Общества превысил предельное значение только за 2018 г., за 2016 и 2017 гг. данный предел превышен не был.
Суд первой инстанции заключил, что ч. 4 комментируемой статьи устанавливает критерии изменения категорий субъекта малого или среднего предпринимательства с одной категории на другую. Вопрос об исключении Общества из реестра в рассматриваемом случае не связан с изменением категории субъекта малого или среднего предпринимательства. ООО фактически не соответствовало критериям субъекта малого или среднего предпринимательства по состоянию на 10 августа 2019 г., что и послужило основанием для исключения его из реестра (см. Постановление Арбитражного суда Кировской области от 06.08.2020 по делу N А28-18117/2019).
Частью 4.1 комментируемой статьи исключение установлено для вновь созданных юридических лиц и вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей, где оценка предыдущих параметров деятельности объективно не может быть произведена. Соответственно их категоризация в едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства сохраняется или изменяется в случае, если сведения о них сохраняются в реестре с учетом условий, установленных в части состава учредителей, и осуществляемых видов деятельности с исключением указания на то, что субъект является соответственно вновь созданным юридическим лицом или вновь зарегистрированным индивидуальным предпринимателем.
5. Согласно ч. 5 комментируемой статьи при обращении вновь созданных юридических лиц и вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей за оказанием государственной поддержки, предусмотренной настоящим Федеральным законом, вопрос о соответствии их установленным законом условиям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства решается по факту подачи соответствующего заявления.
В заявлении заинтересованные субъекты указывают полное наименование юридического лица или фамилию, имя, отчество индивидуального предпринимателя, ИНН, дату государственной регистрации, а также декларируют соответствие условиям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства. Форма заявления утверждена Приказом Минэкономразвития от 10.03.2016 N 113.
Из указанного следует, что подтверждение статуса субъекта как субъектов малого и среднего предпринимательства осуществляется данными единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, сформированного налоговыми органами на основании сведений, предоставленных самим юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем. Иной порядок действующим законодательством не предусмотрен.
