Комментарий к статье 8. Утилитарные цифровые права. Особенности совершения сделок с утилитарными цифровыми правами и цифровыми финансовыми активами в инвестиционной платформе и через оператора обмена цифровых финансовых активов
Комментарий к статье 8
1. Комментируемая Комментарий к статье закрепляет понятие утилитарных цифровых прав, а также устанавливает особенности совершения сделок с утилитарными цифровыми правами и цифровыми финансовыми активами в инвестиционной платформе и через оператора обмена цифровых финансовых активов.
Согласно ч. 1 комментируемой статьи в инвестиционной платформе, отвечающей признакам, предусмотренным ч. 5 ст. 11 настоящего Федерального закона, могут приобретаться, отчуждаться и осуществляться следующие цифровые права (утилитарные цифровые права):
1) право требовать передачи вещи (вещей);
2) право требовать передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и (или) прав использования результатов интеллектуальной деятельности;
3) право требовать выполнения работ и (или) оказания услуг.
Таким образом, утилитарные цифровые права - это различные виды прав требования. Поэтому они являются элементом обязательственного (относительного) правоотношения, в рамках которого утилитарное право обеспечивается обязанностью должника, например обязанностью передать исключительное право на использование какого-либо охраняемого результата интеллектуальной деятельности.
В ч. 5 ст. 11 настоящего Федерального закона закреплены требования к инвестиционной платформе, если инвестирование с ее использованием осуществляется путем приобретения утилитарных цифровых прав. Такая инвестиционная платформа должна соответствовать следующим признакам:
1) технические средства инвестиционной платформы, на которых хранится база данных инвестиционной платформы, физически отделены друг от друга и подключены к информационно-телекоммуникационной сети;
2) база данных инвестиционной платформы находится под управлением программ, установленных на узлах инвестиционной платформы;
3) информационные технологии инвестиционной платформы осуществляют в автоматическом режиме (без участия человека) поддержание тождественности информации, содержащейся в базах данных инвестиционной платформы, на всех узлах инвестиционной платформы.
При этом утилитарными цифровыми правами не могут являться: право требовать имущество, права на которое подлежат государственной регистрации, и (или) право требовать имущество, сделки с которым подлежат государственной регистрации или нотариальному удостоверению (ч. 2 комментируемой статьи).
Также перечисленные в ч. 1 комментируемой статьи виды утилитарных цифровых прав признаются утилитарными цифровыми, если они изначально возникли в качестве цифрового права на основании договора о приобретении утилитарного цифрового права, заключенного с использованием инвестиционной платформы, в соответствии с правилами ст. 13 комментируемого Закона.
Утилитарные цифровые права являются разновидностью цифровых прав. Согласно п. 1 ст. 141.1 ГК цифровыми правами признаются названные в таком качестве в законе обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу.
Таким образом, цифровое право признается цифровым, только если прямо предусмотрено законом, что является основным признаком цифрового права. Именно в комментируемой статье закреплены все виды и признаки утилитарных цифровых прав, которые рассматриваются в качестве таковых, если полностью соответствуют установленным требованиям. Утилитарные цифровые права являются объектом гражданского оборота только в рамках инвестиционной платформы, отвечающей специальным признакам и требованиям, предусмотренным ч. 5 ст. 11 комментируемого Закона.
2. В ч. 4 комментируемой статьи закреплены условия, при которых утилитарные цифровые права становятся объектом гражданского оборота в пространстве инвестиционной платформы. Это происходит при условии, если лицо, привлекающее инвестиции, определяет в соответствии с правилами инвестиционной платформы содержание и условия осуществления утилитарных цифровых прав, в том числе:
1) существо права (требования);
2) порядок осуществления утилитарных цифровых прав;
3) количество предлагаемых утилитарных цифровых прав.
Действительно, для того чтобы возникло утилитарное цифровое право, необходимо определить его вид исходя из вариантов, перечисленных в ч. 1 комментируемой статьи.
Кроме того, утилитарное цифровое право может стать объектом гражданского оборота только в том случае, если оно представляет собой определенное материальное или нематериальное благо. При этом такое благо, поскольку оно существует исключительно в рамках инвестиционной платформы, должно быть не собственно правом требования, а его цифровым эквивалентом (символом), позволяющим в итоге зафиксированное утилитарным цифровым правом благо получить.
Помимо прочего, поскольку утилитарное цифровое право не является собственно тем правом требования, которое оно содержит, являясь лишь его цифровой формой, позволяющей ее обладателю в будущем реализовать зафиксированное в утилитарном цифровом праве требование, то утилитарное цифровое право само по себе должно обладать определенной экономической ценностью, которая не зависит от ценности права требования, зафиксированного утилитарным цифровым правом.
Участие утилитарного цифрового права в гражданском обороте с использованием соответствующей инвестиционной платформы должно также позволять юридически замещать оборот самих материальных и нематериальных благ. Как отмечается исследователями, в информационном смысле уникальное условное обозначение утилитарных цифровых прав это не что иное, как аналог ютилити-токенов (utility token), размещаемых в инвестиционной платформе <35>.
--------------------------------
<35> См.: Проблемы гармонизации экономических отношений и права в цифровой экономике: Монография (коллектив авторов, отв. ред. В.А. Вайпан, М.А. Егорова) / МГУ имени М.В. Ломоносова, Университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА), Московское отделение Ассоциации юристов России, Международный союз юристов и экономистов (Франция). М.: Юстицинформ, 2020. 280 с.
Кроме того, первоначальный проект настоящего Федерального закона назывался "Проект Федерального закона N 419090-7 "Об альтернативных способах привлечения инвестиций (краудфандинге)". В пояснительной записке к нему отмечалось, что законопроектом предлагается использовать такую новую, характерную для современного этапа развития отношений краудфандинга форму, как приобретение токенов инвестиционного проекта, обозначающих определенные имущественные права, которые записываются на имя инвесторов в распределенной базе данных <36>. В комментируемом Законе вместо токенов закреплена возможность создания и использования их российского аналога - утилитарных цифровых прав.
--------------------------------
<36> См.: пояснительная записка к проекту Федерального закона "Об альтернативных способах привлечения инвестиций (краудфандинге)" [Электронный ресурс] // Режим доступа: https://legal.report/uploads/doc/3/124179751-124179961%20(1)-kraud.pdf (дата обращения 01.07.2021).
3. Для обеспечения возможности участия утилитарных цифровых прав в гражданском обороте информационно-телекоммуникационная среда в виде инвестиционной платформы должна позволять идентифицировать утилитарные цифровые права для их использования. Для этого в ч. 5 комментируемой статьи установлено, что содержание и условия осуществления утилитарных цифровых прав определяются в инвестиционной платформе способом, обеспечивающим их доступность для последующего использования, в том числе для воспроизведения в неизменном виде.
Изменение содержания и (или) условий осуществления утилитарных цифровых прав после начала срока действия инвестиционного предложения о приобретении этих утилитарных цифровых прав не допускается (ч. 6 комментируемой статьи).
Указанные гарантии неизменности содержания утилитарного цифрового права особенно важны, учитывая цифровой характер данного права, который как раз отличается тем, что такие цифровые объекты могут быть легко изменены и быстро перемещены в цифровом пространстве лицами, имеющими доступ к такому информационному пространству. По указанной причине оператор инвестиционной платформы отвечает за функционирование созданной им инвестиционной платформы, обеспечивая предусмотренные комментируемым Законом гарантии.
4. В ч. 7 комментируемой статьи закреплены условия гражданского оборота утилитарных цифровых прав. Такой оборот возможен только в рамках инвестиционной платформы.
Возникновение утилитарного цифрового права, его осуществление, распоряжение им, в том числе передача, залог, обременение утилитарного цифрового права другими способами или ограничение распоряжения утилитарным цифровым правом возможны только в инвестиционной платформе.
Если иное не предусмотрено комментируемой статьей, утилитарное цифровое право возникает у первого приобретателя, переходит от одного лица к другому лицу и (или) прекращается с момента внесения информации об этом в инвестиционной платформе в соответствии с правилами этой инвестиционной платформы.
Правила инвестиционной платформы должны содержать:
- порядок внесения информации о возникновении, переходе и прекращении утилитарного цифрового права;
- порядок определения момента, с которого такая информация считается внесенной в инвестиционной платформе.
Приведенное положение соответствует п. 2 ст. 141.1 ГК, согласно которому, если иное не предусмотрено законом, обладателем цифрового права признается лицо, которое в соответствии с правилами информационной системы имеет возможность распоряжаться этим правом. В случаях и по основаниям, которые предусмотрены законом, обладателем цифрового права признается иное лицо.
Обладатель утилитарного цифрового права осуществляет правомочия, которые отличаются от правомочий собственника имущества, что говорит о различной природе цифровых и вещных прав. Среди правомочий обладателя утилитарного цифрового права названы осуществление и распоряжение таким правом, в то время как собственник имущества владеет, пользуется и распоряжается принадлежащим ему имуществом.
Применительно к цифровым правам не представляется возможным владение и пользование ими, поскольку указанные правомочия вытекают из особых свойств вещей как объектов материального мира, которыми цифровые права не являются. Таким образом, правомочие владения утилитарными цифровыми правами неразрывно связано с правомочием распоряжения ими. При этом распоряжение утилитарными цифровыми правами осуществляется в соответствии с правилами информационной платформы. Лицо, получившее право распоряжения утилитарными цифровыми правами, при условии выполнения требований комментируемой статьи и на основании правил инвестиционной платформы считается их обладателем.
Иными словами, комментируемый Закон обеспечивает возможность распоряжения утилитарными цифровыми правами участниками инвестиционной платформы, деятельность которых находится под контролем оператора инвестиционной платформы, что должно исключить неправомерное распоряжение утилитарными цифровыми правами.
5. Часть 8 комментируемой статьи возлагает на оператора инвестиционной платформы обязанность обеспечивать всем участникам инвестиционной платформы техническую возможность:
- приобретать утилитарные цифровые права при их обращении;
- знакомиться с их содержанием;
- осуществлять утилитарные цифровые права, а также распоряжаться ими.
При нарушении оператором инвестиционной платформы правил инвестиционной платформы он несет ответственность за убытки, причиненные вследствие допущенного нарушения (п. 2 ч. 1 ст. 12 комментируемого Закона).
6. В ч. 9 комментируемой статьи закреплено право оператора инвестиционной платформы предоставить возможность приобрести или принять для учета утилитарные цифровые права при их обращении лицам, не являющимся инвесторами, и лицами, привлекающими инвестиции.
В этом случае оператор инвестиционной платформы осуществляет установление таких лиц по правилам, предусмотренным для установления лиц при заключении договоров об оказании услуг по содействию в инвестировании.
7. В ч. 10 комментируемой статьи предусмотрены последствия прекращения обязательства, права по которому являются утилитарными цифровыми правами. В таком случае в инвестиционной платформе должна быть внесена информация о прекращении указанных утилитарных цифровых прав.
Поскольку сделки с утилитарными цифровыми правами совершаются с использованием инвестиционной платформы, относящейся к информационной системе, то они совершаются в форме внесения оператором инвестиционной платформы соответствующей информации о состоявшейся сделке. Аналогичным образом происходит прекращение утилитарных прав.
При этом основания прекращения обязательства, права по которому являются утилитарными цифровыми правами, являются общими, они перечислены в ст. 407 ГК, согласно которой обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК, другими законами, иными правовыми актами или договором.
Прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором (п. 2 ст. 407 ГК). Стороны своим соглашением вправе прекратить обязательство и определить последствия его прекращения, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства (п. 3 ст. 407 ГК).
8. В соответствии с ч. 11 комментируемой статьи утилитарные цифровые права могут учитываться депозитарием в соответствии с ФЗ "О рынке ценных бумаг". Депозитарной деятельности посвящена ст. 7 указанного Закона.
Депозитарная деятельность - оказание услуг по учету и переходу прав на бездокументарные ценные бумаги и обездвиженные документарные ценные бумаги, а также по хранению обездвиженных документарных ценных бумаг при условии оказания услуг по учету и переходу прав на них и в случаях, предусмотренных федеральными законами, по учету цифровых прав.
В случае оказания депозитарием услуг, связанных с получением доходов и выплат по цифровым правам, денежные средства депонентов должны находиться на отдельном банковском счете, открываемом депозитарием в кредитной организации (специальный депозитарный счет). Депозитарий обязан вести учет находящихся на специальном депозитарном счете денежных средств каждого депонента и отчитываться перед ним.
На денежные средства депонентов, находящиеся на специальном депозитарном счете, не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария. Депозитарий не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный депозитарный счет, за исключением случаев их выплаты депоненту, а также использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном депозитарном счете.
Кроме того, депозитарным договором может быть предусмотрена обязанность депозитария осуществлять учет цифровых прав, переданных ему депонентом, или указанным депонентом лицом, путем зачисления таких цифровых прав на счет депо, открытый депоненту. В этом случае обладателем цифрового права признается лицо, по счету депо которого внесена запись об этом. Если иное не предусмотрено федеральными законами, депозитарий по указанию депонента осуществляет цифровые права последнего, распоряжается ими, передает в залог или устанавливает их обременение другими способами в информационной системе без обращения к третьему лицу.
Депозитарий обязан обособить в информационной системе цифровые права, принадлежащие депонентам, от цифровых прав, принадлежащих этому депозитарию.
Цифровые права депонента, учет которых осуществляется на его счете депо, подтверждаются выпиской депозитария.
На цифровые права депонента, учет которых осуществляется на его счете депо, не может быть обращено взыскание по долгам депозитария.
По требованию обладателя цифрового права депозитарий обязан предоставить цифровое право в его распоряжение или в распоряжение указанного им лица в информационной системе, о чем должна быть внесена запись по счету депо обладателя цифрового права. При этом депозитарий должен списать такое цифровое право со счета депо указанного депонента.
9. Часть 12 комментируемой статьи содержит важное условие, согласно которому утилитарные цифровые права могут предлагаться физическим и юридическим лицам только при условии, что они возникают в инвестиционной платформе, в соответствии с требованиями, установленными настоящим Федеральным законом.
10. В соответствии с ч. 13 комментируемой статьи, наряду с утилитарными цифровыми правами в инвестиционной платформе, отвечающей признакам, предусмотренным ч. 5 ст. 11 настоящего Федерального закона, могут приобретаться и отчуждаться цифровые финансовые активы, а также цифровые права, включающие одновременно утилитарные цифровые права и цифровые финансовые активы.
Таким образом, родовым по отношению к понятиям "утилитарные цифровые права" и "цифровые финансовые активы" является понятие цифровых прав, определение которых содержится в п. 1 ст. 141.1 ГК. Определение же цифровых финансовых активов содержится в ч. 2 ст. 1 ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте...". Таковыми признаются цифровые права, включающие:
- денежные требования;
- возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам;
- права участия в капитале непубличного акционерного общества;
- право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов в порядке, установленном ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте...", выпуск, учет и обращение которых возможны только путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы.
При этом выпуск, учет и обращение цифровых финансовых активов и цифровых прав, включающих одновременно утилитарные цифровые права и цифровые финансовые активы, осуществляются в соответствии с требованиями ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте...".
В соответствии с ч. 1 ст. 2 ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте..." права, удостоверенные цифровыми финансовыми активами, возникают у их первого обладателя с момента внесения в информационную систему, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, записи о зачислении цифровых финансовых активов указанному лицу.
Действия по внесению в информационную систему, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, записи о зачислении цифровых финансовых активов их первому обладателю вправе осуществлять:
- физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей;
- юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации).
В случаях и порядке, которые предусмотрены нормативным актом Банка России, цифровые финансовые активы могут быть зачислены номинальному держателю цифровых финансовых активов, который учитывает права на цифровые финансовые активы, принадлежащие иным лицам. В качестве номинального держателя цифровых финансовых активов может выступать только лицо, имеющее лицензию на осуществление депозитарной деятельности. В качестве номинального держателя цифровых финансовых активов не может выступать оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск указанных цифровых финансовых активов.
Учет и обращение цифровых финансовых активов регулируются ст. 4 ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте...". Цифровые финансовые активы учитываются в информационной системе, в которой осуществляется их выпуск, в виде записей способами, установленными правилами указанной информационной системы.
Записи о цифровых финансовых активах вносятся или изменяются по указанию:
- лица, осуществляющего выпуск цифровых финансовых активов;
- обладателя цифровых финансовых активов;
- иных лиц или в силу действия, совершенного в рамках сделки, предусматривающей исполнение сторонами возникающих из нее обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательств отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий в соответствии с правилами информационной системы, в которой учитываются цифровые финансовые активы, - в случаях, предусмотренных ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте...".
Правила информационной системы должны предусматривать, что в случае прекращения обязательств, удостоверенных цифровыми финансовыми активами, в силу их исполнения либо по иным основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации или решением о выпуске цифровых финансовых активов, записи о цифровых финансовых активах должны быть погашены.
Если иное не установлено ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте...", права, удостоверенные цифровыми финансовыми активами, переходят к новому приобретателю с момента внесения в информационную систему записи о совершении такого перехода в соответствии с правилами информационной системы.
Если иное не предусмотрено ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте...", обладателем цифровых финансовых активов признается лицо, одновременно соответствующее следующим критериям:
- лицо включено в реестр пользователей информационной системы, в которой учитываются цифровые финансовые активы, ведение которого осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 8 ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте...";
- лицо имеет доступ к информационной системе, в которой учитываются цифровые финансовые активы, посредством обладания уникальным кодом, необходимым для такого доступа, который позволяет ему получать информацию о цифровых финансовых активах, которыми он обладает, а также распоряжаться этими цифровыми финансовыми активами посредством использования информационной системы (ч. 7 ст. 4 ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте...").
11. В ч. 14 комментируемой статьи содержатся условия совершения сделок с утилитарными цифровыми правами, включая обмен утилитарных цифровых прав одного вида на утилитарные цифровые права другого вида, а также сделки купли-продажи утилитарных цифровых прав.
Такие сделки могут осуществляться в том числе через оператора обмена цифровых финансовых активов, действующего в соответствии с ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте...", на основании правил обмена, утвержденных оператором обмена цифровых финансовых активов в соответствии с требованиями названного Закона.
В соответствии с ч. 2 ст. 10 ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте..." оператором обмена цифровых финансовых активов могут быть:
- кредитные организации;
- организаторы торговли;
- иные юридические лица, соответствующие требованиям ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте..." и принимаемых в соответствии с ним нормативных актов Банка России, которые включены Банком России на основании их ходатайства в установленном им порядке в реестр операторов обмена цифровых финансовых активов.
Оператор обмена цифровых финансовых активов вправе осуществлять свою деятельность с момента включения в реестр операторов обмена цифровых финансовых активов, который ведется Банком России в установленном им порядке. Реестр операторов обмена цифровых финансовых активов размещается на официальном сайте Банка России.
Банк России осуществляет надзор за деятельностью оператора обмена цифровых финансовых активов в порядке, установленном Банком России.
Оператор обмена цифровых финансовых активов может совмещать свою деятельность с деятельностью оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов.
Оператором обмена цифровых финансовых активов, а также иных видов цифровых прав, выпущенных с использованием инвестиционной платформы, может быть оператор указанной инвестиционной платформы.
