Комментарий к статье 9. Цифровые свидетельства
Комментарий к статье 9
1. Согласно ч. 1 комментируемой статьи цифровое свидетельство - неэмиссионная бездокументарная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая принадлежность ее владельцу утилитарного цифрового права, распоряжаться которым имеет возможность депозитарий, и закрепляющая право ее владельца требовать от этого депозитария оказания услуг по осуществлению утилитарного цифрового права и (или) распоряжения им определенным образом.
Цифровое свидетельство выдается депозитарием обладателю утилитарного цифрового права, учет которого осуществляется этим депозитарием.
Итак, в ч. 1 комментируемой статьи закреплен особый вид ценных бумаг, которые существуют исключительно в цифровой форме, одновременно являясь бездокументарными ценными бумагами. Общие положения о бездокументарных ценных бумагах содержатся в пар. 3 гл. 7 ГК.
Опираясь на положения абз. 2 п. 1 ст. 142 ГК, бездокументарные ценные бумаги - это обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК. Таким образом, цифровое свидетельство - это обязательственное право владельца утилитарного цифрового права требовать от депозитария оказания услуг по осуществлению утилитарного цифрового права и (или) распоряжения им определенным образом.
Согласно п. 1 ст. 149 ГК лицами, ответственными за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, являются лица, которые выпустили ценную бумагу, а также лица, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства. Лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о ее выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу.
Право требовать от обязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге признается за лицом, указанным в учетных записях в качестве правообладателя, или за иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Таким образом, ответственным за исполнение цифрового свидетельства является депозитарий, а право требовать от депозитария исполнения по цифровому свидетельству принадлежит обладателю утилитарного цифрового права.
Как отмечают исследователи, процедура выдачи цифровых свидетельств имеет сходство с порядком выдачи депозитарных расписок, при которой депозитарий-эмитент приобретает на иностранном рынке в интересах третьих лиц некоторое количество ценных бумаг иностранного эмитента (представляемых ценных бумаг), после чего осуществляет эмиссию депозитарных расписок, удостоверяющих права собственности на представляемые ценные бумаги, и размещает их среди инвесторов на внутреннем рынке. Реализация прав, удостоверяемых представляемыми ценными бумагами, осуществляется владельцами депозитарных расписок через посредничество депозитария-эмитента, который в соответствии с законом обязан оказывать им содействие в этом <37>.
--------------------------------
<37> См.: Шевченко О.М. Цифровое свидетельство - новый вид ценной бумаги // Вестник Университета им. О.Е. Кутафина. 2020. N 7. С. 78.
Что касается выдачи цифрового свидетельства, то ответственным за его выдачу и исполнение является депозитарий, осуществляющий учет прав на утилитарные цифровые права, обладание которыми удостоверяется цифровым свидетельством. Если депозитарий не является обладателем утилитарного цифрового права, удостоверенного цифровым свидетельством, то его статус определен в п. 1 ст. 8.3 ФЗ "О рынке ценных бумаг", согласно которому номинальный держатель ценных бумаг - депозитарий, на лицевом счете (счете депо) которого учитываются права на ценные бумаги, принадлежащие иным лицам.
2. Порядок выдачи цифрового свидетельства регулируется в ч. 2 комментируемой статьи, согласно которой при выдаче цифрового свидетельства по счету депо его приобретателя вносится запись о списании утилитарного цифрового права, в отношении которого оно выдано. В этом случае обладателем утилитарного цифрового права, в отношении которого выдано цифровое свидетельство, признается владелец этого свидетельства.
Таким образом, обладателем утилитарного цифрового права, в отношении которого выдано цифровое свидетельство, признается владелец этого свидетельства.
Если в отношении гражданского оборота утилитарных цифровых прав в ст. 8 комментируемого Закона установлены определенные ограничения, то каких-либо ограничений на обращение выданных в отношении утилитарных цифровых прав цифровых свидетельств законом не предусмотрено.
3. В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи депозитарий осуществляет в инвестиционной платформе утилитарное цифровое право, в отношении которого выдано цифровое свидетельство, по указанию депонента, на счете депо которого осуществляется учет прав на цифровое свидетельство. Депозитарий, выдавший цифровое свидетельство, не вправе до его погашения распоряжаться утилитарным цифровым правом, в отношении которого оно выдано.
Приведенное положение закрепляет право обладателя цифрового свидетельства распоряжаться утилитарными цифровыми правами через депозитария, не регистрируясь при этом в инвестиционной платформе.
У обладателя цифрового свидетельства отсутствует возможность непосредственно распоряжаться утилитарными цифровыми правами, поскольку такая возможность предоставлена депозитарию, однако самостоятельно депозитарий не имеет на это права до погашения цифрового свидетельства. Депозитарий при этом осуществляет в инвестиционной платформе утилитарные цифровые права, в отношении которых выдано цифровое свидетельство, руководствуясь указаниями владельца цифрового свидетельства. По требованию владельца цифрового свидетельства депозитарий обязан погасить его и зачислить соответствующие утилитарные цифровые права на счет депо, указанный депонентом, либо предоставить утилитарные цифровые права в распоряжение депонента или указанного им лица.
Несмотря на перечисленные возможности, которые позволяет реализовать цифровое свидетельство, характер прав на утилитарные цифровые права, удостоверяемые цифровым свидетельством, в законодательстве не определен. Управомоченное по цифровому свидетельству лицо в законе называется обладателем утилитарного права, что говорит о том, что перед нами особый объект права, в отношении которого у обладателя не может возникнуть права собственности. Обладатель утилитарных цифровых прав - участник обязательственного правоотношения, возникающего между ним и депозитарием.
При этом, в отличие от обязательственного правоотношения, общие положения о котором содержатся в разд. III ГК, если обладателем утилитарного цифрового права становится депозитарий, выдавший цифровое свидетельство, обязательственное правоотношение не прекращается на основании ст. 413 ГК, согласно которой обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства. В случае когда выдавший цифровое свидетельство депозитарий становится обладателем утилитарного цифрового права, удостоверенного этим свидетельством, депозитарий распоряжается этим утилитарным цифровым правом по своему усмотрению.
4. Возможность депозитария стать обладателем утилитарных цифровым прав, удостоверенных цифровым свидетельством, вытекает также из положений ч. 4 комментируемой статьи, согласно которой депозитарий обязан обособить в инвестиционной платформе утилитарные цифровые права, в отношении которых выданы цифровые свидетельства, от иных утилитарных цифровых прав, принадлежащих депозитарию и его депонентам.
Приведенное положение согласуется со ст. 128 ГК, в которой цифровые права отнесены к имуществу. В данном случае деятельность депозитария можно сравнить с деятельностью субъектов национальной платежной системы, которые оказывают платежные услуги по переводу денежных средств с той лишь разницей, что утилитарные цифровые права бывают различными видами прав требования, в отличие от денежных средств, которые могут смешиваться с денежными средствами остальных участников платежной системы.
По причине необходимости индивидуализации утилитарных цифровых прав, которые могут удостоверять различные права требования их обладателей, депозитарий обязан обособить утилитарные цифровые права разных депонентов друг от друга. При этом владельцы цифровых свидетельств получают возможность посредством дачи указаний депозитарию распоряжаться удостоверенными ими утилитарными цифровыми правами, которые продолжают находиться внутри инвестиционной платформы.
Иными словами, утилитарное цифровое право условно находится внутри инвестиционной платформы, а его обладатели меняются путем передачи прав на цифровое свидетельство.
5. Согласно ч. 5 комментируемой статьи в условиях осуществления депозитарной деятельности депозитария должны содержаться:
- условия выдачи цифрового свидетельства;
- права, удостоверяемые и закрепляемые цифровым свидетельством, и порядок их осуществления.
Поскольку возникновение утилитарного цифрового права, его осуществление, распоряжение им возможны только в инвестиционной платформе, то в правилах инвестиционной платформы должны содержаться:
- порядок внесения информации о возникновении, переходе и прекращении утилитарного цифрового права;
- порядок определения момента, с которого такая информация считается внесенной в инвестиционной платформе (ч. 7 ст. 8 комментируемого Закона).
Таким образом, условия осуществления депозитарной деятельности депозитария в части определения оборота цифровых свидетельств должны соответствовать правилам инвестиционной платформы, в которой возникли соответствующие утилитарные цифровые права.
6. Согласно ч. 6 комментируемой статьи выдача цифрового свидетельства не требует государственной регистрации.
Согласно п. 2 ст. 142 ГК выпуск или выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации в случаях, установленных Законом.
Комментируемый Закон регулирует процесс выдачи и последующей передачи цифрового свидетельства от первого владельца к последующим посредством списания цифрового свидетельства со счета депо продавца и зачисления его на счет депо покупателя без государственной регистрации такого перехода.
При выдаче цифрового свидетельства депозитарий в соответствии с условиями осуществления депозитарной деятельности присваивает ему уникальное условное обозначение, позволяющее идентифицировать его среди иных цифровых свидетельств без обращения к информации о содержании утилитарного цифрового права, в отношении которого выдано это цифровое свидетельство. Цифровым свидетельствам, удостоверяющим одинаковые права, может быть присвоено одно уникальное условное обозначение.
Закрепленная таким образом процедура выдачи цифрового свидетельства характерна для неэмиссионных ценных бумаг, к которым относится цифровое свидетельство. Некоторые исследователи тем не менее сравнивают эмиссионные ценные бумаги с цифровыми свидетельствами, выделяя в качестве их общей черты инвестиционное назначение - целью введения их в оборот является привлечение или способствование привлечению инвестиций <38>.
--------------------------------
<38> См.: Там же. С. 80.
Действительно, свойствами, характерными для инвестиционных ценных бумаг, можно назвать:
- инвестиционное назначение и обусловленный им, как правило, массовый характер выпуска;
- бездокументарный характер;
- публичный контроль Банка России или иных уполномоченных лиц за процессом введения в оборот и обращением таких ценных бумаг.
Необходимость такого контроля обусловлена массовым характером привлечения инвестиций, возможностью приобретения таких ценных бумаг непрофессиональными (неквалифицированными) инвесторами и участием в отношениях по удостоверению прав на ценные бумаги третьего лица, осуществляющего учет таких прав (депозитария в случае с цифровыми свидетельствами).
В отношении последнего признака следует обратить внимание на то, что процесс выдачи цифровых свидетельств не подлежит государственной регистрации, то есть не носит публично-правового характера, тем не менее контроль Банка России за действиями обязанного по ним депозитария все же осуществляется в рамках общего контроля за лицензируемой депозитарной деятельностью (ст. 39 ФЗ "О рынке ценных бумаг").
7. В соответствии с ч. 7 комментируемой статьи по требованию депонента, на счете депо которого учтены права на цифровое свидетельство, депозитарий обязан погасить цифровое свидетельство и зачислить утилитарное цифровое право, в отношении которого выдано такое цифровое свидетельство, на счет депо, указанный депонентом, если такое зачисление соответствует требованиям федеральных законов, либо предоставить утилитарное цифровое право в распоряжение депонента или указанного депонентом лица.
Процедура погашения ценных бумаг предусмотрена в п. 13.1 ст. 8.2 ФЗ "О рынке ценных бумаг", исходя из положений которого в случае исполнения в полном объеме всех обязательств по ценным бумагам депозитарий проводит операции, связанные с погашением таких ценных бумаг.
Иными словами, погашение цифрового свидетельства влечет прекращение его существования. В то же время удостоверенные таким свидетельством утилитарные цифровые права либо продолжают существовать на другом счете депо, который указывается депонентом, либо возможность распоряжения утилитарными цифровыми правами депоненту предоставляется депозитарием иным образом.
8. Согласно ч. 8 комментируемой статьи гражданский оборот цифровых свидетельств путем их учета и перехода прав на них, передача в залог таких цифровых свидетельств, а также их обременение другими способами осуществляются в соответствии с правилами, установленными ГК и ФЗ "О рынке ценных бумаг" для бездокументарных ценных бумаг.
ФЗ "О рынке ценных бумаг" содержит специальное правовое регулирование по сравнению с ГК, поскольку регулирует исключительно отношения, возникающие при обращении ценных бумаг. В связи с этим положения ГК подлежат применению с учетом особенностей, установленных ФЗ "О рынке ценных бумаг".
Оказание услуг по учету и переходу прав на цифровые свидетельства является обязанностью депозитария, который для этого руководствуется Положением Банка России от 13 ноября 2015 г. N 503-П "О порядке открытия и ведения депозитариями счетов депо и иных счетов".
Особенности залога и обременения иным способом бездокументарных ценных бумаг закреплены в ст. 51.6 ФЗ "О рынке ценных бумаг". Обременение цифровых свидетельств возникает с момента внесения депозитарием записи об обременении по лицевому счету (счету депо) владельца. Для внесения записи об обременении цифровых свидетельств по лицевому счету (счету депо) владельца депозитарию предоставляются сведения, позволяющие идентифицировать лицо, в пользу которого устанавливается обременение, а также иная информация об этом лице в объеме, предусмотренном для открытия лицевого счета (счета депо).
Записи об изменении условий обременения цифровых свидетельств и о его прекращении вносятся на основании распоряжения владельца при наличии согласия в письменной форме лица, в пользу которого установлено обременение, либо без такого распоряжения в случаях, предусмотренных федеральным законом или соглашением правообладателя с депозитарием и лицом, в пользу которого установлено обременение.
Лицо, в отношении цифровых свидетельств которого установлено обременение, не вправе, если иное не предусмотрено федеральным законом или договором, без согласия лица, в пользу которого установлено обременение, распоряжаться указанными цифровыми свидетельствами. Лицу, в пользу которого установлено обременение, не может быть передано право распоряжения цифровыми свидетельствами.
9. Согласно ч. 9 комментируемой статьи залог, обременение другими способами утилитарных цифровых прав, удостоверенных цифровыми свидетельствами, а также ограничение распоряжения ими осуществляются только путем соответственно залога, обременения другими способами цифровых свидетельств или ограничения распоряжения ими.
Обращение взыскания на утилитарные цифровые права, удостоверенные цифровыми свидетельствами, осуществляется только путем обращения взыскания на цифровые свидетельства.
Приведенные положения демонстрируют зависимость прав на утилитарные цифровые права, удостоверенные цифровыми свидетельствами, от прав на сами цифровые свидетельства.
Правомерно возникает вопрос, если обременение и обращение взыскания на утилитарные цифровые права, удостоверенные цифровыми свидетельствами, возможны, то как установить обременение и обратить взыскание на утилитарные цифровые права, находящиеся в инвестиционной платформе? В таком случае согласно ч. 7 ст. 8 комментируемого Закона возникновение утилитарного цифрового права, его осуществление, распоряжение им, в том числе передача, залог, обременение утилитарного цифрового права другими способами, или ограничение распоряжения утилитарным цифровым правом возможны только в инвестиционной платформе.
Правила инвестиционной платформы должны содержать порядок внесения информации о возникновении, переходе и прекращении утилитарного цифрового права, а также порядок определения момента, с которого такая информация считается внесенной в инвестиционную платформу.
10. В соответствии с ч. 10 комментируемой статьи депозитарий обязан обеспечить соответствие количества выданных им цифровых свидетельств количеству утилитарных цифровых прав, удостоверенных этими цифровыми свидетельствами.
Указанная обязанность депозитария направлена на обеспечение защиты прав обладателей утилитарных цифровых прав и цифровых свидетельств, поскольку при погашении депозитарием цифрового свидетельства утилитарное цифровое право не прекращается автоматически, а установление обременений, а также ограничения распоряжения утилитарными цифровыми правами осуществляются только путем соответственно залога, обременения другими способами цифровых свидетельств.
В связи с наличием тесной взаимосвязи между утилитарными цифровыми правами и цифровыми свидетельствами, их удостоверяющими, с целью ясности и удобства учета и перехода утилитарных цифровых прав одно цифровое свидетельство должно удостоверять одно утилитарное цифровое право.
11. Согласно ч. 11 комментируемой статьи в случае перехода в инвестиционной платформе утилитарного цифрового права, в отношении которого выдано цифровое свидетельство, такое цифровое свидетельство подлежит списанию со счета депо, по которому осуществлялся учет прав на указанное свидетельство, в соответствии с условиями осуществления депозитарной деятельности в день, когда депозитарий узнал или должен был узнать об этом обстоятельстве.
Приведенное положение также подтверждает зависимость права на цифровое свидетельство от права на утилитарное цифровое право, которое оно удостоверяет.
12. В соответствии с ч. 12 комментируемой статьи депозитарий несет ответственность за убытки, причиненные депоненту в результате неправомерного распоряжения его утилитарным цифровым правом, принадлежность которого удостоверена цифровым свидетельством.
Если убытки депоненту причинены вследствие неправомерных действий третьих лиц, ответственность депозитария может быть ограничена договором.
Обязанность должника возместить убытки предусмотрена в ст. 393 ГК, согласно которой должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
При этом под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (п. 2 ст. 15 ГК).
Также в судебной практике можно встретить определение убытков как вызываемых неправомерными действиями отрицательных последствий в имущественной сфере потерпевшего, нарушение его имущественного интереса (см. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 19 мая 2020 г. N Ф09-2752/20 по делу N А60-34914/2019).
Убытки возмещаются в полном размере. Это означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом.
Таким образом, если в результате неправомерных действий депозитария обладатель утилитарного цифрового права, удостоверенного цифровым свидетельством, понес убытки, то такие убытки подлежат возмещению в полном объеме.
Ответственность депозитария может быть ограниченной лишь в том случае, если это оговорено договором, а убытки обладатель утилитарного цифрового права понес в результате неправомерных действий третьих лиц.
