Комментарии.org Комментарии Российского законодательства
 Скачать

Комментарий к статье 13. Порядок инвестирования с использованием инвестиционной платформы

style="max-height: 50vh;">
Комментарий к статье 13. Порядок инвестирования с использованием инвестиционной платформы

Комментарий к статье 13

1. Использование инвестиционной платформы как площадки для заключения договоров предопределяет особенности взаимодействия контрагентов в рамках договора инвестирования. Прежде всего это находит свое отражение в форме и порядке его заключения.
С одной стороны, законодатель говорит о письменной форме договора инвестирования, примерная форма которого иногда включается в правила функционирования инвестиционных платформ.
С другой стороны, речь фактически идет об использовании допускаемого абз. 2 п. 1 ст. 160 ГК специального способа достоверной идентификации участника договора, а также установления его волеизъявления, что предполагает применение информационных технологий и технических средств инвестиционной платформы, к числу которых следует отнести:
1) программное обеспечение - конфигурацию, представляющую собой совокупность данных и команд, представленных в объективной форме, предоставляемую участнику инвестиционной платформы на условиях простой (неисключительной) лицензии с целью учета операций, производимых в платформе или с целью представления отчетности для анализа;
2) личный кабинет участника - персональный интерфейс платформы с набором пользовательских инструментов, позволяющих после аутентификации получить доступ к ее функциональным возможностям, в том числе к заключению договоров инвестирования, получению информации о заключенных договорах, к дополнительному функционалу и осуществлению иных действий посредством платформы в соответствии с утвержденными правилами;
3) учетную запись - совокупность логина и пароля участника инвестиционной платформы, которые признаются аналогом собственноручной подписи и не передаются оператору;
4) SMS-ключ - известную участнику инвестиционной платформы последовательность алфавитно-цифровых символов, полученную на мобильный номер телефона участника инвестиционной платформы от оператора;
5) электронный журнал - взаимосвязанный набор электронных документов, создаваемых и хранимых с помощью платформы, включая инвестиционные предложения, заявки на инвестирование и досрочное погашение, выражающие намерение участника инвестиционной платформы заключить договоры инвестирования посредством платформы или использовать иные ее функциональные возможности;
6) лицевой счет - отображаемый в специализированном разделе личного кабинете участника аналитический счет, созданный оператором в электронном виде при регистрации участника на платформе, содержащий информацию о размере принадлежащих инвестору денежных средств, находящихся на номинальном счете, а также денежных средств лица, привлекающего инвестиции, учитываемых по номинальному счету, предназначенных для расчетов с инвесторами.
Как следует из Правил инвестиционной платформы "Jetlend", утвержденных ООО "ДжетЛенд" 11 января 2021 г., совершение участником инвестиционной платформы действий, указанных на сайте в качестве действий, необходимых для использования функциональной возможности платформы (переход по ссылке на сайте, нажатие кнопок с соответствующей функциональной возможностью, ввод SMS-ключа в предложенную экранную форму и проч.), признается действиями, совершенными лично участником инвестиционной платформы, а также являются действиями, совершенными с использованием простой электронной подписи, и считаются однозначным выражением согласия (акцептом) участника инвестиционной платформы на получение соответствующей функциональной возможности на условиях, указанных в правилах. Определение участника инвестиционной платформы, использующего простую электронную подпись, осуществляется оператором после успешной аутентификации <69>.
--------------------------------
<69> URL: https://jetlend.ru/docs/rules.pdf (дата обращения: 01.09.2021).

Вопрос об использовании мобильного приложения для доступа к инвестиционной платформе решается операторами по-разному. Одни исключают такую возможность (ООО "ДжетЛенд", АО "ВТБ Регистратор"), другие предлагают данный программный продукт, регламентируя порядок его использования (например, АО "Регистраторское общество "СТАТУС", ООО "НИП"). В последнем случае оговаривается, что бесплатное мобильное приложение, ведение которого осуществляется оператором инвестиционной платформы, предоставляет участникам доступ в личный кабинет и возможность осуществлять все действия на инвестиционной платформе, идентичные действиям при использовании сайта оператора, включая, но не ограничиваясь регистрацией участника, вводом и заполнением данных личного кабинета, просмотра и принятия инвестиционного предложения, управлением денежными средствами инвестора, просмотром статистики и информации по заключенным договорам, выводом денежных средств с номинального счета и т.п.
Электронный документ считается подписанным простой электронной подписью при одновременном соблюдении следующих условий:
- определен (идентифицирован) участник инвестиционной платформы, использующий ее;
- установлен факт совершения участником инвестиционной платформы действий, указанных на сайте в качестве действий, необходимых для использования функциональной возможности платформы (переход по ссылке на сайте, нажатие кнопок с соответствующей функциональной возможностью, ввод SMS-ключа, совпадающего с отправленным участнику инвестиционной платформы SMS-ключом).
Предполагается, что соблюдение такой процедуры является достаточным для обеспечения надежной и эффективной работы при приеме, передаче, обработке и хранении информации, а также для защиты от несанкционированного доступа, подтверждения авторства и подлинности информации, содержащейся в получаемых электронных документах. Разрешение споров, связанных с установлением подлинности таких документов, осуществляется рабочей группой, в которую входят представители сторон.
2. Инвестиционное предложение лица, привлекающего инвестиции, представляет собой оферту, существенные условия которой включают несколько составляющих:
1) условия о предмете договора инвестирования, который составляет использование принадлежащих инвестору денежных средств в целях получения прибыли или достижения иного полезного эффекта путем предоставления лицу, привлекающему инвестиции, займа, приобретения эмиссионных ценных бумаг, размещаемых с использованием инвестиционной платформы с учетом установленных ограничений, либо цифровых прав посредством инвестиционной платформы. Детализация предмета договора осуществляется в правилах инвестиционной платформы в зависимости от объекта инвестирования;
2) условия, признанные обязательными в силу закона, к числу которых отнесены:
а) срок действия инвестиционного предложения, фактически представляющего собой срок, установленный для его акцепта;
б) минимальный объем денежных средств инвесторов, достижение которого является необходимым условием для заключения договора инвестирования;
в) максимальный объем денежных средств инвесторов, по достижении которого действие такого инвестиционного предложения прекращается. При этом максимальный объем денежных средств инвесторов считается достигнутым в случае принятия инвесторами инвестиционного предложения на сумму денежных средств, равную указанному максимальному объему денежных средств;
г) условия обращения и прекращения утилитарных цифровых прав;
3) все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, что находит свое отражение в правилах инвестиционной платформы, которые рассматриваются как часть заключаемых посредством нее договоров <70>.
--------------------------------
<70> Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 марта 2021 г. N 09АП-76988/2020 по делу N А40-134531/2020.

Ввиду отсутствия полноценной правовой регламентации подобных договоров возможно применение по аналогии норм ГК, в частности определяющих особенности договора займа, и ФЗ "О рынке ценных бумаг".
3. Законом предусмотрено размещение на инвестиционной платформе двух типов инвестиционных предложений:
- открытого, представляющего собой публичную оферту, адресованную неопределенному кругу лиц;
- закрытого, предназначенного только одному или нескольким конкретным инвесторам. При этом инвестиционное предложение, предполагающее привлечение инвестиций путем привлечения займов, размещения акций непубличных акционерных обществ либо облигаций без государственной регистрации их выпуска (дополнительного выпуска) и регистрации проспекта облигаций, должно быть только закрытым.
4. Принятие инвестиционного предложения также имеет ряд особенностей. Во-первых, обязательным условием реализации соответствующего волеизъявления признается наличие необходимой суммы денежных средств инвестора на номинальном счете, открытом оператору инвестиционной платформы. Во-вторых, воля инвестора относительно принятия инвестиционного предложения проявляется посредством технических средств инвестиционной платформы. При этом следует учитывать возможность существования различных режимов инвестирования:
1) инвестирование через заявку на инвестирование, которое осуществляется посредством отправки ее инвестором через платформу в ответ на инвестиционное предложение, размещенное с использованием функционала платформы. В результате договор инвестирования заключается с каждым лицом, привлекающим инвестиции, по факту появления новых инвестиционных предложений посредством совершения необходимых действий в личном кабинете инвестора, куда инвестор переадресуется после успешной аутентификации.
Достаточно подробно техническая составляющая действий инвестора представлена в Правилах инвестиционной платформы "Jetlend", где указывается, что посредством функционала личного кабинета происходит ознакомление с инвестиционным предложением. В случае безоговорочного согласия с его условиями инвестор заходит на страницу инвестиционного предложения и направляет заявку на инвестирование путем нажатия виртуальной кнопки "Инвестировать" с обязательным указанием размера денежных средств, которые он намерен проинвестировать в такое предложение. Нажатие кнопки "Инвестировать" подтверждается посредством простой электронной подписи инвестора с SMS-ключом. Направление такой заявки рассматривается как согласие с содержанием договора инвестирования, определяемого на основании инвестиционного предложения, а совершение вышеуказанных действий является подтверждением заключения договора инвестирования и свидетельствует о полном и безоговорочном принятии инвестором всех его условий;
2) автоинвестирование, включаемое инвестором путем использования (нажатия) специальных кнопок в личном кабинете (при наличии такого функционала) и предполагающее автоматическое направление платформой заявок на инвестирование.
В этом случае инвестор соглашается, что отправленные таким образом заявки на инвестирование и операции, совершенные с использованием режима автоинвестирования, признаются совершенными инвестором и означают заключение договора инвестирования между инвестором и лицом, привлекающим инвестиции, согласие с его условиями, которые оспариванию не подлежат, за исключением случаев, прямо предусмотренных в законодательстве.
При использовании инвестором данного режима оператор вправе предоставить инвестору гарантию отсутствия потерь в виде принятия на себя уступки права требования инвестора к лицам, привлекающим инвестиции, при возникновении ситуации, при которой общие потери инвестора с использованием режима автоинвестирования превысили сумму общего дохода.
При этом инвестиционное предложение может быть принято как в целом, так и в части.
В Правилах национальной инвестиционной платформы, утв. решением Совета директоров ООО "НИП" от 3 марта 2021 г., также отмечается, что инвестор, принимая инвестиционное предложение, одновременно с этим:
1) подтверждает, что:
- решение об инвестировании принято им осознанно и по его усмотрению;
- он ознакомлен и согласен с предупреждением о связанных с ним рисках (для физического лица);
- наделен соответствующими правами и надлежащим образом уполномочен на совершение всех действий, связанных с инвестированием на платформе (для юридических лиц);
- осуществляет инвестирование на свой страх и риск, не полагаясь на какие-либо заверения или гарантии со стороны оператора и любой третьей стороны, связанной с оператором;
2) поручает оператору платформы заблокировать сумму инвестирования на номинальном счете оператора из денежных средств, принадлежащих инвестору, для предоставления денежной суммы по договору инвестирования;
3) поручает оператору платформы сформировать документы по сделке и разместить их на платформе в личных кабинетах инвестора и лица, привлекающего инвестиции;
4) поручает оператору платформы дать распоряжение банку о перечислении денежных средств в сумме инвестирования с номинального счета на банковский счет лица, привлекающего инвестиции в сумме, определенной инвестором при принятии им инвестиционного предложения.
Законодатель, регламентируя порядок заключения договора инвестирования, фактически устанавливает "период охлаждения", предоставляя инвестору, принявшему инвестиционное предложение, право в течение 5 рабочих дней со дня его принятия, но не позднее дня прекращения действия инвестиционного предложения отказаться от заключения договора без каких-либо негативных последствий для себя. Соответствующее уведомление направляется инвестором оператору инвестиционной платформы с помощью технических средств инвестиционной платформы, используемых для принятия инвестиционного предложения.
В силу этого принятие инвестиционного предложения сопровождается лишь резервированием соответствующей суммы денежных средств, вследствие чего баланс доступных для инвестирования ресурсов уменьшается на сумму, необходимую для перевода по такому инвестиционному предложению на банковский счет лица, привлекающего инвестиции. В случае отказа инвестора от заключения договора оператор не вправе передавать зарезервированные на номинальном счете денежные средства такого инвестора лицу, привлекающему инвестиции.
5. Препятствием для заключения договора инвестирования является то, что лицу, привлекающему инвестиции, не удается привлечь минимальный объем денежных средств, указанных в инвестиционном предложении, в течение срока его действия. Подобный подход неслучаен, поскольку в этом случае недостижение объемов финансирования инвестиционного проекта может поставить под угрозу его реализацию, а следовательно, имущественные интересы инвесторов, готовых предоставить свои ресурсы. Соответственно, если необходимая сумма не формируется из числа заявок инвесторов, договоры инвестирования не заключаются, о чем оператор инвестиционной платформы уведомляет инвесторов не позднее рабочего дня, следующего за днем истечения срока действия инвестиционного предложения. Резервирование суммы денежных средств инвестора в этом случае аннулируется.
6. Особым основанием прекращения действия инвестиционного предложения является достижение максимального объема привлекаемых денежных средств. Несмотря на то что законодатель не уточняет, как этот показатель соотносится со сроками действия инвестиционного предложения, предполагается, что речь идет о его достижении до истечения срока, указанного лицом, привлекающим инвестиции.
О прекращении действия инвестиционного предложения в связи с достижением указанного в нем максимального объема денежных средств оператор инвестиционной платформы уведомляет всех инвесторов и лицо, привлекающее инвестиции, путем раскрытия информации на своем сайте в день прекращения действия предложения.
7. Учитывая, что сведения, позволяющие установить стороны заключаемых договоров, их существенные условия и даты их заключения, содержатся в реестре договоров, который обязан вести оператор инвестиционной платформы, обеспечивая сохранность данных в течение 5 лет, заключение договора инвестирования подтверждается выпиской из такого реестра договоров, выдаваемой оператором инвестиционной платформы.
Законодатель не уточняет круг лиц, уполномоченных на получение такой информации, однако из правил инвестиционных платформ следует, что она предоставляется по требованию сторон договора и компетентных органов.
Факт заключения договора инвестирования, по которому приобретаются утилитарные цифровые права, также может быть подтвержден непосредственно информацией в реестре договоров, если она вносится в реестр договоров по правилам внесения в инвестиционной платформе информации о возникновении утилитарного цифрового права.
8. Инвестирование с использованием инвестиционной платформы осуществляется только безналичными денежными средствами, которые зачисляются на номинальный счет, открытый оператору инвестиционной платформы для совершения операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому лицу - бенефициару, в качестве которого выступает инвестор. Учитывая, что в качестве инвестора может выступать нерезидент, кредитные организации вправе открывать клиентам номинальные счета в иностранной валюте.
Договор номинального счета оператора инвестиционной платформы относится к числу тех, которые заключаются без участия бенефициара, соответственно, для его заключения, изменения и расторжения согласия инвестора не требуется. Однако в соответствии с требованием, закрепленным в п. 2 ст. 860.6 ГК, в случае поступления в банк заявления оператора инвестиционной платформы о расторжении договора номинального счета банк обязан незамедлительно проинформировать об этом инвестора.
При расторжении договора номинального счета остаток денежных средств перечисляется на другой номинальный счет оператора инвестиционной платформы или выдается инвестору либо, если иное не предусмотрено законом или договором номинального счета либо не вытекает из существа отношений, по указанию инвестора перечисляется на другой счет (п. 4 ст. 860.6 ГК).
Оператор инвестиционной платформы самостоятельно ведет учет денежных средств на номинальном счете, права на которые принадлежат инвесторам. Сумма учитываемых на нем денежных средств отражается по лицевому счету инвестора, с балансом которого он может ознакомиться в личном кабинете.
Учитывая целевое назначение размещенных инвестором средств, законодатель устанавливает обязанность их перечисления на банковский счет лица, привлекающего инвестиции, в порядке и в срок, которые предусмотрены правилами инвестиционной платформы. При этом оговаривается, что этот срок не может превышать 3 рабочих дня со дня прекращения действия инвестиционного предложения.
9. Законом предусмотрено открытие оператору инвестиционной платформы как одного, так и нескольких номинальных счетов. В случае если такой счет открыт для совершения операций с денежными средствами, права на которые принадлежат нескольким инвесторам, учет денежных средств каждого из них осуществляется оператором инвестиционной платформы. Банк России вправе установить порядок ведения оператором инвестиционной платформы такого учета, однако этим правом он пока не воспользовался.
10. Законом предусмотрен ограниченный круг операций, которые могут совершаться по указанию оператора инвестиционной платформы по номинальному счету, открытому ему для осуществления деятельности по организации привлечения инвестиций. К ним относятся:
- перечисление денежных средств инвесторов на их банковские счета;
- перечисление денежных средств инвесторов, принявших инвестиционное предложение, на банковские счета лиц, сделавших такое инвестиционное предложение;
- перечисление предусмотренных правилами инвестиционной платформы сумм вознаграждения оператору инвестиционной платформы.
Перевод денежных средств с номинального счета осуществляется на основании распоряжения инвестора. При включении автоинвестирования денежные средства инвестора с номинального счета оператора переводятся лицам, привлекающим инвестирование, автоматически.
Переводы денежных средств осуществляются по реквизитам, представленным оператору платформы инвесторами и лицами, привлекающими инвестиции, которые принимают на себя все риски, связанные с несвоевременным или неточным представлением своих банковских реквизитов.
Некоторые особенности имеют операции с иностранной валютой. В случае если инвестором выступает нерезидент, то, принимая во внимание перечень операций, относящихся к валютным операциям, установленный требованиями п. 9 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле", можно сделать вывод о том, что операция по перечислению иностранной валюты и валюты Российской Федерации на номинальный счет оператора инвестиционной платформы с банковского счета инвестора не является валютной операцией <71>.
--------------------------------
<71> Письмо Банка России от 18 ноября 2020 г. N 12-4-4/4953.

Валютной операцией между инвестором и лицом, привлекающим инвестиции, будет признаваться движение денежных средств как в валюте Российской Федерации, так и в иностранной валюте между номинальным счетом оператора инвестиционной платформы и банковским счетом лица, привлекающего инвестиции. Также валютной операцией будут являться перечисление сумм вознаграждения оператору инвестиционной платформы и выплата оператором инвестиционной платформы инвестору процентов на денежные средства, находящиеся на номинальном счете оператора инвестиционной платформы, в случае если это предусмотрено правилами инвестиционной платформы.
Если инвестор является резидентом, то в рамках договора инвестирования между резидентом-инвестором и резидентом - лицом, привлекающим инвестиции, могут осуществляться только валютные операции, перечисленные в ст. 9 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле".
11. В целях осуществления инвестором контроля за движением средств, предназначенных для инвестирования, Закон возлагает на оператора инвестиционной платформы обязанность отчитываться перед инвестором об операциях с его денежными средствами в порядке, предусмотренном правилами инвестиционной платформы, не позднее рабочего дня, следующего за днем проведения соответствующей операции.
Как правило, платформа отчитывается о списании или зачислении денежных средств путем размещения соответствующей информации в личном кабинете в срок не более одного рабочего дня с момента осуществления такого действия.
12. Законодатель предусмотрел право инвестора требовать от оператора инвестиционной платформы уплаты процентов на денежные средства, находящиеся на номинальном счете оператора, связав его реализацию с наличием соответствующих положений в правилах инвестиционной платформы.
Однако, как показывает практика, действующие правила такой возможности инвестору не предоставляют и во избежание предъявления требований о выплате процентов за пользование чужими денежными средствами иногда закрепляют категоричное положение о том, что инвестор не вправе требовать от оператора инвестиционной платформы уплаты процентов за нахождение денежных средств инвестора на номинальном счете оператора.
13. Учитывая, что инвестор сохраняет возможность свободного распоряжения средствами, находящимися на номинальном счете, оператор инвестиционной платформы обязан по требованию инвестора передать ему его денежные средства путем их перечисления на его банковский счет.
Подача распоряжений по перечислению оператором инвестиционной платформы денежных средств инвесторов осуществляется посредством функционала сервиса личного кабинета. Срок совершения такой операции определяется правилами инвестиционной платформы.
Обязательство оператора по возврату денежных средств инвестору считается исполненным:
- с момента зачисления денежных средств на банковский счет получателя, если банковский счет получателя открыт в той же кредитной организации, в которой открыт номинальный счет оператора;
- с момента списания денежных средств с корреспондентского счета кредитной организации, в которой открыт номинальный счет оператора, если банковский счет получателя открыт в другой кредитной организации.
14. В целях защиты имущественных интересов инвесторов Законом установлен запрет на зачисление денежных средств инвестора на счет оператора инвестиционной платформы, на котором находятся собственные денежные средства оператора. Исключение составляют случаи:
- выплаты вознаграждения оператору инвестиционной платформы. При этом следует учитывать, что инвесторам, осуществляющим инвестирование с использованием платформы, услуги, как правило, предоставляются на безвозмездной основе;
- заключения оператором договора инвестирования.
15. Закон устанавливает особенности инвестирования в утилитарные цифровые права, включая возникшие в инвестиционной платформе:
- право требовать передачи вещи (вещей);
- право требовать передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и (или) прав использования результатов интеллектуальной деятельности;
- а также право требовать выполнения работ и (или) оказания услуг, -
оговаривая, что они не могут возникать у их первого приобретателя на счете, открытом в депозитарии (см. ст. 8, 9 комментируемого Закона).
16. Лица, привлекающие инвестиции, исполняют свои денежные обязательства перед инвесторами по заключенным с ними договорам инвестирования, включая выплату причитающихся инвестору процентов, путем перечисления денежных средств на номинальный счет, открытый оператору инвестиционной платформы, бенефициарами по которому являются соответствующие инвесторы.
В этом смысле представляют интерес положения Правил национальной инвестиционной платформы о порядке осуществления платежей при недостаточности денежных средств, поступивших от лица, привлекающего инвестиции, на номинальный счет, в целях удовлетворения требований инвесторов по заключенным договорам инвестирования (займа), включая выплату аннуитетных платежей или процентов по займу, или погашения суммы основного долга, а также требований оператора по выплате вознаграждения. Предполагается, что погашение задолженности в этом случае производится в следующей очередности:
- производится погашение задолженности по оплате вознаграждения услуг оператора инвестиционной платформы в размере, предусмотренном тарифом оператора;
- производится погашение просроченных процентов по договорам инвестирования пропорционально суммам инвестиций по соответствующим договорам;
- производится погашение текущих процентов по договорам инвестирования пропорционально суммам договоров с каждым инвестором;
- производится погашение основной суммы долга по договорам инвестирования (займа) пропорционально суммам инвестирования каждого инвестора;
- производится погашение иной задолженности, образованной в результате неисполнения лицом, привлекающим инвестиции, договоров инвестирования, в том числе погашение повышенных просроченных процентов за просрочку возврата суммы займа и (или) уплаты процентов.

 Скачать
Поиск:
Реклама:
Счетчики:
На правах рекламы:
Copyright 2007 - 2022 гг. Комментарии.ORG. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!