Комментарий к статье 23. О внесении изменений в Федеральный закон "О рекламе"
Комментарий к статье 23
Комментируемая Комментарий к статье определяет требования к рекламе услуг, связанных с инвестированием с использованием инвестиционной платформы.
С 1 января 2020 г. осуществление деятельности по организации привлечения инвестиций с использованием инвестиционных платформ допускается только лицами, сведения о которых включены в реестр операторов инвестиционных платформ <80>. Операторами инвестиционной платформы могут быть только хозяйственные общества, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации.
--------------------------------
<80> Официальный сайт Банка России URL: https://cbr.ru/vfs/registers/infr/list_invest_platform_op.xlsx (дата обращения: 01.09.2021).
Комментируемая Комментарий к статье дополнила ст. 28 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", устанавливающую требования к рекламе финансовых услуг и финансовой деятельности, ч. 5.2 и 5.3.
Разъяснения по внесенным изменениям даны в письме ФАС от 17 марта 2020 г. N АК/20629/20.
Согласно ч. 5.2 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" реклама услуг по содействию в инвестировании в обязательном порядке должна содержать:
1) адрес интернет-сайта, на котором оператор инвестиционной платформы раскрывает информацию (об информации, обязательной к раскрытию оператором инвестиционной платформы, см. комментарий к ст. 15);
2) указание на то, что заключение через такую платформу договоров, по которым привлекаются инвестиции, является высокорискованным и может привести к потере инвестированных денежных средств в полном объеме.
Такое указание должно в явной форме и однозначно доводить до сведения потребителей рекламы одновременно как информацию о том, что заключение с использованием инвестиционной платформы договоров, по которым привлекаются инвестиции, является высокорискованным, так и информацию о том, что заключение с использованием инвестиционной платформы договоров может привести к потере инвестированных денежных средств в полном объеме.
Ответственность за нарушение требований ч. 5.2 ст. 28 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" несет рекламодатель.
Часть 5.3 ст. 28 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" устанавливает запрет рекламы, связанной с привлечением инвестиций с использованием инвестиционной платформы следующими способами:
1) предоставление займов;
2) приобретение размещаемых акций непубличного акционерного общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции непубличного акционерного общества;
3) приобретение утилитарных цифровых прав.
В соответствии со ст. 141.1 ГК цифровыми правами обозначаются названные в таком качестве в законе обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом, возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу.
В силу ст. 8 комментируемого Закона к утилитарным цифровым правам относятся:
- право требовать передачи вещи (вещей);
- право требовать передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и (или) прав использования результатов интеллектуальной деятельности;
- право требовать выполнения работ и (или) оказания услуг.
Утилитарными цифровыми правами не могут являться: право требовать имущество, права на которое подлежат государственной регистрации, и (или) право требовать имущество, сделки с которым подлежат государственной регистрации или нотариальному удостоверению (подробнее см. комментарий к ст. 8).
Ответственность за нарушение требований Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" несут рекламодатель и рекламораспространитель.
Следует отметить, что введенные законодательные требования к рекламе инвестирования с использованием инвестплатформы существенно осложнили жизнь операторам данных платформ. Согласно позиции Ассоциации операторов инвестиционных платформ (АОИП), правила наносят реальный ущерб сегменту и перспективам его долгосрочного развития. По замечанию исполнительного директора Ассоциации операторов инвестиционных платформ, оператор должен иметь возможность рекламировать собственную деятельность, используемый товарный знак, иначе он ставится в неравные конкурентные условия с другими субъектами, предоставляющими возможность привлечения инвестиций, в том числе по договору займа (например, банками, микрофинансовыми организациями) <81>.
--------------------------------
<81> Подробнее см.: Правоприменение законодательства о рекламе для операторов инвестиционных платформ. URL: https://tpprf.ru/ru/interaction/committee/council_finprom/news/414537/ (дата обращения: 01.09.2021).
По итогам обсуждения сессии Ассоциации операторов инвестиционных платформ и Совета ТПП РФ по финансово-промышленной и инвестиционной политике по вопросам правоприменения положений Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" было предложено совместно с Банком России, Федеральной антимонопольной службой и профильными министерствами и ведомствами РФ урегулировать вопросы, связанные с организацией и оптимизацией процессов продвижения и популяризации услуг операторов инвестиционных платформ, а также организацией эффективного противодействия рекламной деятельности организаций, осуществляющих противоправную деятельность в сфере краудфинансирования, а также реализовать практическое применение на финансовом рынке РФ инструментов с использованием утилитарных цифровых прав и цифровых финансовых активов <82>.
--------------------------------
<82> См.: Протокол сессии от 24 мая 2021 года. URL: https://tpprf.ru/ru/interaction/committee/council_finprom/news/414537/ (дата обращения: 01.09.2021).
По нашему мнению, снятие или снижение требований к рекламе услуг, связанных с инвестированием с использованием инвестиционной платформы, в нынешней цифровой экономике вряд ли допустимо, поскольку инвестиционные площадки в рамках платформенной экономики привлекают именно целевого клиента, для которого представляемые площадками услуги не нуждаются в рекламе.
