Комментарий к статье 5. Способы инвестирования с использованием инвестиционной платформы
Комментарий к статье 5
1. Комментируемый Закон является самым современным нормативным правовым актом, регулирующим инвестиционную деятельность. Многие исследователи полагают, что предусмотренные комментируемым Законом способы инвестирования с использованием инвестиционных платформ являются не чем иным, как краудфандингом <24>.
--------------------------------
<24> См., например: Давтян А.М., Григорян Л.М. Краудфандинг или привлечение инвестиций с использованием инвестиционных платформ // Вопросы современной науки и практики. 2020. N 1(2). С. 16 - 22.
Термин "краудфандинг" происходит от англ. crowd - "толпа" и funding - "финансирование". Суть краудфандинга заключается в добровольном финансировании проектов лицами, которые заинтересованы в реализации данного проекта и готовы вкладывать свои средства.
По критерию возвратности вложенных средств выделяют несколько моделей краудфандинга:
- модель краудфандинга, при которой возвратность средств не предусмотрена;
- модель краудлендинга, которая подразумевает возникновение обязательства заемщика по возврату полученных средств и установленной суммы процентов;
- модель краудинвестинга, подразумевающая участие инвестора в капитале компании заемщика и получение дохода от ее функционирования.
Кроме того, существует модель rewards-краудфандинга, при которой донор получает нематериальное возмещение со стороны заемщика.
Во всех моделях в финансировании проекта участвуют физические лица, круг которых не ограничен. В том виде, в котором краудфандинг существует в настоящее время, он реализуется посредством интернет-платформ, которые обеспечивают размещение заявки на финансирование, а также осуществляют перевод собранных средств на счет инициатора проекта <25>.
--------------------------------
<25> См.: Шайхутдинова Д.Р., Синявский И.А. Сущность краудфандинга и оценка современного состояния его развития в России // Новая наука: от идеи к результату. 2016. N 5(1). С. 250.
В то же время существует и другая точка зрения, согласно которой краудфандинг, который в настоящее время существует в России, например в виде платформ Planeta.ru и Boomstarter, функционирует с 2012 г. и не подпадает под действие комментируемого Закона, поскольку краудфандинг предполагает, что участник может поддержать проект безвозмездно или получить нефинансовое вознаграждение <26>.
--------------------------------
<26> См.: Что привнес в нашу жизнь новый закон о краудфандинге? [Электронный ресурс]. URL: https://vc.ru/u/476314-nacionalnaya-investicionnaya-pl/116903-chto-privnes-v-nashu-zhizn-novyy-zakon-o-kraudfandinge (дата обращения: 01.09.2021).
2. Комментируемая Комментарий к статье содержит перечень возможных способов инвестирования с использованием инвестиционной платформы.
2.1. Первым способом инвестирования с использованием инвестиционной платформы является предоставление займов.
Такой вид инвестирования является аналогом зарубежного краудлендинга, который представляет собой кредитование инвесторами лиц, привлекающих инвестиции, через инвестиционную платформу. Краудлендинг предполагает предоставление краткосрочных займов как юридическим, так и физическим лицам <27>.
--------------------------------
<27> См.: Банк России. Развитие альтернативных механизмов инвестирования: прямые инвестиции и краудфандинг. Доклад для общественных консультаций [Электронный ресурс]. URL: https://cbr.ru/Content/Document/File/112055/Consultation_Paper_200811.pdf (дата обращения: 01.09.2021).
Особенностью данной формы инвестирования является то, что инвестор напрямую заинтересован в успешной реализации проекта, поскольку рост дохода компании позволит не только вернуть вложенные средства, но и получить проценты за предоставленный заем. Таким образом, предоставляя заем, инвестор получает вознаграждение за участие в распределении рисков с создателями и руководителями проекта. Данный способ инвестирования приходит на смену банковскому кредитованию, поскольку предлагает более простую форму инвестирования, при которой оба участника являются заинтересованными в развитии проекта, становятся партнерами.
Споры, возникающие при предоставлении займов с использованием инвестиционных платформ, как правило, рассматриваются на основании положений ГК о займе.
Пример. ООО обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском о взыскании с ИП Ч. задолженности по договору займа. ООО ссылалось на то, что Ч. в офертно-акцептной форме с использованием инвестиционной платформы "Поток" заключила договор займа с инвесторами, состоящий из индивидуальных и общих условий договора займа.
С целью заключения договоров займа Ч. зарегистрировалась на платформе и оформила заявку на получение займа - инвестиционное предложение. Ответчик подтвердил намерение заключить договоры займа на условиях сформированного инвестиционного предложения, а также подтвердил присоединение к правилам инвестиционной платформы "Поток" посредством перевода со своего расчетного счета денежных средств в размере 1 руб. по реквизитам оператора в соответствии с п. 3.5 правил, что подтверждается платежным поручением.
Акцепт инвестиционного предложения был осуществлен инвесторами посредством перевода суммы займа (каждый в своей части) на расчетный счет ответчика. Владельцем номинального счета является оператор, а бенефициарами по номинальному счету являются инвесторы, которым принадлежат права на денежные средства, находящиеся на номинальном счете. Оператор (владелец номинального счета) самостоятельно ведет учет денежных средств бенефициаров, находящихся на номинальном счете, в разрезе каждого бенефициара.
Общие условия договора займа, размещенные на платформе, являются частью договоров займа. Выдача займа подтверждена платежным поручением. Со дня, следующего за днем перевода суммы займа на счет заемщика, заемщик уплачивает заимодавцу проценты, начисляемые на всю сумму займа в течение всего срока пользования займом, независимо от выплаты периодических платежей.
Ответчик исполнял свои обязательства по договорам займа ненадлежащим образом. За ответчиком образовалась задолженность. Оценив доводы и возражения сторон в совокупности с представленными доказательствами, проанализировав условия договора, Арбитражный суд г. Москвы иск удовлетворил.
Апелляционный суд также посчитал, что решение следует оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, поскольку не усмотрел оснований для переоценки выводов суда первой инстанции (см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 мая 2021 г. N 09АП-21037/2021-ГК по делу N А40-228318/20).
Также в судебных решениях по спорам о привлечении инвестиций с использованием инвестиционной платформы встречается термин "краудинвестинговая платформа", которым обозначается инвестиционная платформа.
Пример. Между ООО "АтомИнвест" (оператор) и ООО "СтройРемКомплект" (заемщик) был заключен агентский договор, по условиям которого ООО "АтомИнвест" принял на себя обязательства по привлечению инвестиций. Во исполнение агентского договора между ООО "СтройРемКомплект" и физическими лицами (заимодавцами) в офертно-акцептной форме посредством использования электронно-цифровой подписи через программный комплекс оператора, который расположен в сети Интернет, были заключены 24 договора целевого денежного займа, условия которых содержатся также в условиях оказания услуг информационно-технического обеспечения краудинвестинговой платформы, в том числе о порядке использования инвестиционной платформы заемщиком и заимодавцами (см. решение Арбитражного суда г. Москвы от 6 мая 2021 г. по делу N а40-23569/21-137-161).
Рассматривая споры о предоставлении займов путем использования инвестиционной платформы, суды при вынесении решений основываются на положениях ГК о договоре займа, что, на наш взгляд, не соответствует природе инвестирования с использованием инвестиционных платформ.
Пример. Между оператором и заемщиком заключен агентский договор, по условиям которого заемщик принял на себя обязательства по привлечению инвестиций. Во исполнение агентского договора между заемщиком и физическими лицами (заимодавцами) в офертно-акцептной форме посредством использования электронно-цифровой подписи через программный комплекс оператора, который расположен в сети Интернет, были заключены 11 договоров целевого денежного займа, условия которых содержатся также в условиях оказания услуг информационно-технического обеспечения краудинвестинговой платформы, в том числе о порядке использования инвестиционной платформы заемщиком и заимодавцами. Получение пользователями уведомления о статусе "Зарегистрировано" означает, что договор подписан обеими сторонами данного договора.
После присвоения данного статуса указанный договор может быть расторгнут (прекращен) подписавшими его пользователями либо в него могут быть внесены изменения путем заключения подписавшими его пользователями дополнительного соглашения с использованием системы электронного документооборота. В соответствии с п. 2.2 договора займа подтверждением перечисления суммы займа на номинальный счет площадки является копия платежного поручения с указанием номера и даты заключения договора, с отметкой банка об исполнении. Заимодавец обязан осуществить перевод денежных средств на номинальный счет площадки в течение трех банковских дней с момента акцепта условий договора займа.
Заимодавцы в полном объеме выполнили свои обязательства по договорам займа, перевели денежные средства на номинальный счет площадки. Заемщик обязался возвратить сумму займа на следующий рабочий день после окончания срока, указанного в договорах займа, но не сделал этого. В обоснование исковых требований истец ссылается на то, что обязательства по возврату суммы займа, уплате процентов за пользование суммой займа ответчиком не исполнены. Поскольку срок оплаты истек и ответчик не представил доказательств оплаты задолженности, суд пришел к выводу об удовлетворении исковых требований в заявленном размере в соответствии со ст. 309, 310, 807, 810 ГК (см. решение Арбитражного суда г. Москвы от 26 мая 2021 г. по делу N А40-64950/21-7-451).
Приведенный пример является одним из многих, где суд применяет к отношениям сторон положения ГК о договоре займа, хотя правоотношение между участниками возникло, прежде всего инвестиционное, с использованием инвестиционных платформ. Полагаем, что применение к данным правоотношениям ранее существующих институтов лишает эту сферу самостоятельности и отрицательно влияет на ее дальнейшее развитие. Конечно, применение общих положений гражданского законодательства и положений о договоре займа возможно, но исключительно в качестве аналогии закона, поскольку инвестирование с использованием инвестиционных платформ регулируется специальным инвестиционным законодательством, которое должно содержать специальные механизмы правового регулирования и разрешения споров между участниками такой деятельности.
2.2. Следующим способом инвестирования с использованием инвестиционной платформы является приобретение эмиссионных ценных бумаг, размещаемых с использованием инвестиционной платформы, за исключением ценных бумаг кредитных организаций, некредитных финансовых организаций, а также структурных облигаций и предназначенных для квалифицированных инвесторов ценных бумаг.
В соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг" эмиссионные ценные бумаги - любые ценные бумаги, которые характеризуются одновременно следующими признаками:
- закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных ФЗ "О рынке ценных бумаг" формы и порядка;
- размещаются выпусками или дополнительными выпусками;
- имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценных бумаг.
В соответствии с п. 1 ст. 20.1 ФЗ "О рынке ценных бумаг" регистрация выпусков акций, подлежащих размещению при учреждении акционерных обществ, а также регистрация выпусков (дополнительных выпусков) акций непубличных акционерных обществ, размещаемых путем закрытой подписки с использованием инвестиционной платформы, может осуществляться регистратором. Положения данного пункта не распространяются на кредитные организации, а также на некредитные финансовые организации, решение о государственной регистрации которых в соответствии с федеральными законами должно приниматься Банком России.
Таким образом, в виде исключения из правила о регистрации эмиссии ценных бумаг только Банком России с 1 января 2020 г. регистрация выпусков и дополнительных выпусков ценных бумаг, размещаемых путем закрытой подписки с использованием инвестиционной платформы, может осуществляться регистратором.
Кроме того, согласно п. 5.1 Положения Банка России от 19 декабря 2019 г. N 706-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг" регистрация выпусков (дополнительных выпусков) ценных бумаг должна осуществляться Банком России (государственная регистрация), а также в случаях, предусмотренных п. 1 или 2 ст. 20.1 ФЗ "О рынке ценных бумаг", - регистрирующей организацией при условии заключения эмитентом договора с такой регистрирующей организацией.
Иными словами, особенностями приобретения эмиссионных ценных бумаг, размещаемых с использованием инвестиционной платформы, являются особый порядок регистрации выпуска таких ценных бумаг, размещение акций путем закрытой подписки, что позволяет приобрести их лишь ограниченному кругу лиц.
2.3. Следующий способ инвестирования с использованием инвестиционной платформы - путем приобретения утилитарных цифровых прав. Он появился в законодательстве впервые.
В соответствии с ч. 1 ст. 8 комментируемого Закона в инвестиционной платформе, отвечающей признакам, предусмотренным ч. 5 ст. 11 комментируемого Закона, могут приобретаться, отчуждаться и осуществляться следующие цифровые права (утилитарные цифровые права):
- право требовать передачи вещи (вещей);
- право требовать передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и (или) прав использования результатов интеллектуальной деятельности;
- право требовать выполнения работ и (или) оказания услуг.
При этом утилитарными цифровыми правами не могут являться право требовать имущество, права на которое подлежат государственной регистрации, и (или) право требовать имущество, сделки с которым подлежат государственной регистрации или нотариальному удостоверению (ч. 2 ст. 8 комментируемого Закона).
Права, предусмотренные ч. 1 ст. 8 комментируемого Закона, признаются утилитарными цифровыми правами, если они изначально возникли в качестве цифрового права на основании договора о приобретении утилитарного цифрового права, заключенного с использованием инвестиционной платформы, в соответствии с правилами ст. 13 комментируемого Закона (ч. 3 ст. 8 комментируемого Закона).
Иными словами, утилитарные цифровые права представляют собой своего рода электронные сертификаты, позволяющие приобрести вещи, исключительные права, потребовать выполнения работ или оказания услуг в будущем.
Как отмечают специалисты, во-первых, утилитарные цифровые права позволяют инвесторам получать результаты инвестируемого ими проекта как в материальной, так и в нематериальной форме, что особенно важно при инвестировании в программы для ЭВМ, видеоигры и др. Во-вторых, помимо получения определенного имущества или иного результата, существует возможность получения прибыли за счет перепродажи такого имущества <28>.
--------------------------------
<28> См.: Андреев В.К. Динамика правового регулирования применения искусственного интеллекта // Журнал российского права. 2020. N 3. С. 62.
2.4. С 1 января 2021 г. может использоваться еще один способ инвестирования с использованием инвестиционной платформы - приобретение цифровых финансовых активов.
В соответствии с ч. 2 ст. 1 ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте..." цифровыми финансовыми активами признаются цифровые права, включающие денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов в порядке, установленном ФЗ "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте...", выпуск, учет и обращение которых возможны только путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы.
Таким образом, исходя из анализа положений действующего законодательства о цифровых финансовых активах такие активы по юридической природе не являются новыми объектами гражданских прав. Выделение данной категории обосновано специальными требованиями к их форме: фиксация в решении о выпуске цифровых финансовых активов, осуществление выпуска, учета и обращение только посредством внесения записей в специальную информационную систему.
Следовательно, как отмечают специалисты, цифровой финансовый актив может быть определен как форма фиксации денежных требований, требований об уступке бездокументарных ценных бумаг, прав по эмиссионным ценным бумагам, акций непубличных акционерных обществ и обязательственных требований из договоров по распоряжению бездокументарными ценными бумагами <29>.
--------------------------------
<29> См.: Гринь О.С. Обязательственные отношения по поводу цифровых объектов гражданских прав // Lex russica. 2020. N 10. С. 23.
