Комментарий к статье 7. Особенности инвестирования физическими лицами
Комментарий к статье 7
1. Комментируемая Комментарий к статье устанавливает особенности инвестирования физическими лицами. В ней так же, как и в предыдущей статье, содержатся ограничения на привлечение инвестиций.
Поскольку инвестиционная деятельность имеет рисковый характер, законодатель путем введения ограничений на привлечение инвестиций пытается обеспечить минимальные потери инвестора. Еще строже, по сравнению с профессиональными инвесторами, ограничены возможности по инвестированию физических лиц.
Оператор инвестиционной платформы может предоставить возможность физическому лицу инвестировать в течение одного календарного года денежные средства с использованием этой инвестиционной платформы в сумме не более 600 тыс. руб., если иное ограничение не предусмотрено федеральными законами. При этом должно учитываться инвестирование такого физического лица в тот же период с использованием иных инвестиционных платформ.
Целью указанных ограничений является предотвращение создания финансовых пирамид с использованием инвестиционных платформ.
2. Согласно ч. 2 настоящей статьи установленное в ч. 1 комментируемой статьи ограничение не распространяется:
- на граждан, которые являются индивидуальными предпринимателями, и (или) физических лиц, признанных оператором инвестиционной платформы квалифицированными инвесторами в соответствии со ст. 51.2 ФЗ "О рынке ценных бумаг";
- на физических лиц при приобретении ими утилитарных цифровых прав по договорам инвестирования, заключенным с публичным акционерным обществом.
2.1. В ст. 51.2 ФЗ "О рынке ценных бумаг" содержатся условия, при которых лицо является квалифицированным инвестором, а также перечислены профессиональные участники финансового рынка, отнесенные к квалифицированным инвесторам.
Физическое лицо также может быть признано квалифицированным инвестором, если оно отвечает одному из требований, перечисленных в п. 4 ст. 51.2 ФЗ "О рынке ценных бумаг", а именно:
1) общая стоимость ценных бумаг, которыми владеет это лицо, и (или) общий размер обязательств из договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и заключенных за счет этого лица, соответствуют требованиям, установленным нормативными актами Банка России. При этом указанный орган определяет требования к ценным бумагам и иным финансовым инструментам, которые могут учитываться при расчете указанной общей стоимости (общего размера обязательств), а также порядок ее (его) расчета;
2) имеет установленный нормативными актами Банка России опыт работы в российской и (или) иностранной организации, которые совершали сделки с ценными бумагами и (или) заключали договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами.
С 1 октября 2021 г. вступает в силу новая редакция подп. 2 п. 4 ст. 51.2 ФЗ "О рынке ценных бумаг", согласно которой физическое лицо может быть признано квалифицированным инвестором, если оно имеет установленный нормативными актами Банка России опыт работы, непосредственно связанный с совершением сделок с финансовыми инструментами, подготовкой индивидуальных инвестиционных рекомендаций, управления рисками, связанными с совершением указанных сделок, в российской и (или) иностранной организации либо имеет опыт работы в должности, при назначении (избрании) на которую в соответствии с федеральными законами требовалось согласование Банка России;
3) совершило сделки с ценными бумагами и (или) заключило договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, в количестве, объеме и в срок, которые установлены нормативными актами Банка России;
4) размер имущества, принадлежащего этому лицу, и порядок расчета такого размера устанавливаются нормативными актами Банка России;
5) имеет установленные нормативными актами Банка России образование или квалификационный аттестат.
С 1 октября 2021 г. вступает в силу новая редакция подп. 5 п. 4 ст. 51.2 ФЗ "О рынке ценных бумаг", согласно которой физическое лицо может быть признано квалифицированным инвестором, если оно имеет установленные нормативными актами Банка России образование или квалификацию в сфере финансовых рынков, подтвержденную свидетельством о квалификации, выданным в соответствии с ч. 4 ст. 4 Федерального закона от 3 июля 2016 г. N 238-ФЗ "О независимой оценке квалификации", или не менее одного из международных сертификатов (аттестатов), перечень которых установлен Банком России.
Согласно ч. 3 комментируемой статьи признание физического лица квалифицированным инвестором осуществляется по его заявлению оператором инвестиционной платформы.
Лицо может быть признано квалифицированным инвестором в отношении одного или нескольких видов сделок или ценных бумаг и иных финансовых инструментов, одного или нескольких видов услуг, предназначенных для квалифицированных инвесторов. Физическое лицо также может быть признано квалифицированным инвестором для получения возможности инвестирования с использованием инвестиционной платформы без ограничений, установленных федеральным законом, регулирующим привлечение инвестиций с использованием инвестиционных платформ (п. 9 ст. 51.2 ФЗ "О рынке ценных бумаг" в редакции, вступающей в силу с 1 октября 2021 г.).
Оператор инвестиционной платформы обязан уведомить квалифицированного инвестора о том, в отношении каких видов ценных бумаг и иных финансовых инструментов или услуг он признан квалифицированным инвестором (п. 10 ст. 51.2 ФЗ "О рынке ценных бумаг").
Согласно п. 10.1 ст. 51.2, вступающему в силу с 1 октября 2021 г., в случае признания физического лица квалифицированным инвестором оператор инвестиционной платформы обязан проинформировать физическое лицо о последствиях такого признания.
Члены саморегулируемых организаций в сфере финансового рынка осуществляют указанное информирование в порядке и форме, которые установлены соответствующим базовым стандартом защиты прав и интересов физических и юридических лиц - получателей финансовых услуг, оказываемых членами саморегулируемых организаций в сфере финансового рынка, разработанным, согласованным и утвержденным в соответствии с требованиями Федерального закона от 13 июля 2015 г. N 223-ФЗ "О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка".
Оператор инвестиционной платформы обязан вести реестр лиц, признанных им квалифицированными инвесторами, в порядке, установленном Банком России. Исключение квалифицированного инвестора из указанного реестра осуществляется по его заявлению либо в случае несоблюдения им требований, соответствие которым необходимо для признания лица квалифицированным инвестором (п. 12 ст. 51.2 ФЗ "О рынке ценных бумаг").
2.2. Кроме физических лиц, признанных оператором инвестиционной платформы квалифицированными инвесторами, ограничение, указанное в ч. 1 комментируемой статьи, не распространяется в отношении физических лиц при приобретении ими утилитарных цифровых прав по договорам инвестирования, заключенным с публичным акционерным обществом.
В ст. 8 комментируемого Закона перечислены виды утилитарных цифровых прав:
- право требовать передачи вещи (вещей);
- право требовать передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и (или) прав использования результатов интеллектуальной деятельности;
- право требовать выполнения работ и (или) оказания услуг.
Перечисленные права признаются утилитарными цифровыми, если они изначально возникли в качестве цифрового права на основании договора о приобретении утилитарного цифрового права, заключенного с использованием инвестиционной платформы, в соответствии с правилами ст. 13 комментируемого Закона (ч. 3 ст. 8 комментируемого Закона).
Подробнее об утилитарных цифровых правах см. комментарий к ст. 8.
Согласно ст. 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общество может быть публичным или непубличным, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. Публичное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки.
Таким образом, чтобы физическое лицо имело возможность инвестировать в течение одного календарного года более 600 тыс. руб. с использованием инвестиционной платформы, такое лицо может заключить инвестиционные договоры о приобретении утилитарных цифровых прав только с публичными акционерными обществами.
3. В ч. 4 комментируемой статьи закреплена обязанность оператора инвестиционной платформы осуществлять контроль за соблюдением ограничения, установленного ч. 1 комментируемой статьи, в отношении физического лица (гражданина) при каждом его инвестировании с использованием инвестиционной платформы этого оператора.
Такой контроль оператор осуществляет путем истребования у физического лица заверений о том, что в течение одного календарного года это физическое лицо с использованием инвестиционных платформ не инвестирует более 600 тыс. руб. Порядок предоставления физическим лицом такого заверения должен быть предусмотрен в правилах инвестиционной платформы.
Например, в правилах инвестиционной платформы ООО "Национальная инвестиционная платформа", утв. решением Советом директоров ООО "НИП" от 3 марта 2021 г., предусмотрена форма осуществления контроля оператором инвестиционной платформы. Так, оператор инвестиционной платформы осуществляет контроль за соблюдением ограничений в отношении физического лица при каждом его инвестировании с использованием инвестиционной платформы. Контроль осуществляется оператором на основании заверений физического лица о соблюдении указанного ограничения, содержащихся в каждом распоряжении на перечисление денежных средств, при принятии инвестиционного предложения. Отбор таких заверений осуществляется оператором путем сбора форм заверений, подписанных простой электронной подписью инвестора в личном кабинете, при каждом инвестировании инвестором, у которого не подтвержден статус квалифицированного инвестора <34>.
--------------------------------
<34> См.: Официальный сайт ООО "Национальная инвестиционная платформа" [Электронный ресурс] // Режим доступа: https://нип.рф/app/assets/docs/pravila_investicionnoi_platformy.pdf (дата обращения: 01.09.2021).
4. В ч. 5 комментируемой статьи определены последствия инвестирования с использованием инвестиционной платформы гражданином, который не является индивидуальным предпринимателем, и (или) физическим лицом, которое не является квалифицированным инвестором, в том числе при неправомерном признании указанного физического лица квалифицированным инвестором, с превышением ограничения, указанного в ч. 1 комментируемой статьи.
Таким последствием является возложение на оператора этой инвестиционной платформы обязанности по требованию указанного физического лица (гражданина) приобрести у него имущественные права, ценные бумаги, утилитарные цифровые права и (или) цифровые финансовые активы, приобретенные в этой инвестиционной платформе, на сумму такого превышения.
Полагаем, что указанные последствия можно отнести к ответственности оператора инвестиционной платформы, который не проинформировал гражданина о необходимости соблюдения предусмотренных законодательством ограничений и не потребовал у такого гражданина предоставить заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения инвестиционного договора.
Оператор освобождается от ответственности, если физическое лицо (гражданин) дало оператору инвестиционной платформы недостоверные заверения о соблюдении ограничения, указанного в ч. 1 комментируемой статьи.
Физическое лицо, которое дало оператору инвестиционной платформы недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения инвестиционного договора, ответственность не несет.
Ответственность за предоставление недостоверных заверений об обстоятельствах предусмотрена в п. 1, 2 ст. 431.2 ГК, согласно которым сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.
Сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения контрагента, имеющие для нее существенное значение, наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки, также вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Однако последствия, предусмотренные п. 1 и 2 ст. 431.2 ГК, применяются к стороне, давшей недостоверные заверения при осуществлении предпринимательской деятельности, а равно и в связи с корпоративным договором либо договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, независимо от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений, если иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 4 ст. 431.2 ГК).
Таким образом, поскольку физическое лицо, использующее инвестиционную платформу для инвестирования, не является субъектом предпринимательской деятельности, то оно не несет ответственности за предоставление недостоверного заверения об обстоятельствах исходя из приведенных положений ГК.
Кроме того, в ч. 6 комментируемой статьи закреплено, что инвестирование гражданином с использованием инвестиционной платформы не требует государственной регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя, что также подтверждает отсутствие предпринимательского характера инвестиционной деятельности гражданина, если он при этом использует инвестиционную платформу.
Аналогичный вывод содержится в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ, согласно которому в случаях, предусмотренных законом или вытекающих из существа обязательства, на сторону может быть возложена обязанность отвечать за наступление или ненаступление определенных обстоятельств, в том числе не зависящих от ее поведения, например в случае недостоверности заверения об обстоятельствах при осуществлении предпринимательской деятельности (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 ноября 2016 г. N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении").
Также в ч. 5 комментируемой статьи установлен специальный срок исковой давности, согласно которому иск о применении последствия, предусмотренного ч. 5 комментируемой статьи, может быть предъявлен инвестором в течение одного года с даты совершения сделки с превышением ограничения, указанного в ч. 1 комментируемой статьи.
В соответствии с п. 1 ст. 196 ГК общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со ст. 200 ГК. Таким образом, настоящим федеральным законом предусмотрен сокращенный срок исковой давности для защиты нарушенного права инвестора.
Согласно п. 1 ст. 200 ГК, если законом не установлено иное, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права. В ч. 5 комментируемой статьи определен другой момент начала течения срока исковой давности для защиты нарушенного права инвестора - с даты совершения сделки с превышением ограничения.
В отношении определения момента начала исчисления срока исковой давности Конституционным Судом РФ сформулирована правовая позиция, согласно которой установление в законе общего срока исковой давности, то есть срока для защиты интересов лица, право которого нарушено, начало его течения и последствий его пропуска обусловлено необходимостью обеспечить стабильность отношений участников гражданского оборота и не может рассматриваться как нарушающее какие-либо конституционные права (см. Определения Конституционного Суда РФ от 28 марта 2017 г. N 674-О, от 26 ноября 2018 г. N 2946-О и др.). При этом п. 1 ст. 200 ГК сформулирован таким образом, что наделяет суд необходимыми полномочиями по определению этого момента исходя из фактических обстоятельств дела (см. Определения Конституционного Суда РФ от 16 июля 2015 г. N 1681-О, от 28 февраля 2019 г. N 339-О и др.).
Таким образом, несмотря на то что в ч. 5 комментируемой статьи предусмотрен специальный срок исковой давности для защиты нарушенного права инвестора, начало течения такого срока может быть определено судом исходя из фактических обстоятельств.
5. В ч. 6 комментируемой статьи закреплено положение, согласно которому инвестирование гражданином с использованием инвестиционной платформы не требует государственной регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя.
В соответствии с п. 1 ст. 2 ГК предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. В процессе осуществления гражданином инвестиционной деятельности не используется имущество, не осуществляется продажа товаров, так же как не выполняются какие-либо работы и не оказываются услуги.
Кроме того, поскольку инвестиции поступают в собственность организатора инвестирования, правовой режим использования полученных инвестиций является составной частью правового режима той деятельности, которой занимается субъект, получивший инвестиции. Следовательно, использование полученных инвестиций является частью деятельности организатора и не является самостоятельной деятельностью, что также говорит о том, что инвестиционная деятельность не содержит такого важного признака предпринимательской деятельности, как самостоятельность.
Также в п. 2 ст. 1 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" инвестиционная деятельность определена как вложение инвестиций, или инвестирование, и совокупность практических действий по реализации инвестиций. В ст. 1 ФЗ "Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений" инвестиционная деятельность определена как вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Таким образом, содержащиеся в законодательстве определения инвестиционной деятельности указывают на ее признаки, которыми являются:
- необходимость вложения инвестиций;
- необходимость совершения действий по использованию, реализации инвестированных средств.
Иными словами, закрепленные в законодательстве признаки предпринимательской деятельности отличаются от признаков инвестиционной деятельности, что говорит о существовании разных правовых режимов предпринимательской и инвестиционной деятельности.
