Статья 51. Реорганизация общества
Комментарий к статье 51
1. Первый пункт комментируемой статьи определяет основания реорганизации общества с ограниченной ответственностью.
1.1. Согласно первому абзацу этого пункта предусматривается возможность добровольной реорганизации общества с ограниченной ответственностью, т.е. реорганизации, осуществляемой самим обществом по решению его уполномоченных органов, не вызванной решением суда или какого-либо уполномоченного государственного органа, обязывающего общество принять решение о реорганизации (принудительной реорганизации). Соответствующее положение можно прокомментировать и следующим образом: Закон закрепляет право общества с ограниченной ответственностью на реорганизацию.
Исключением являются специальные правила, установленные ст. 23 Закона о банках, в соответствии с которой Банк России имеет право запретить реорганизацию кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), предусмотренные Законом о банкротстве.
Обратим внимание на следующее: определяя одно из оснований для реорганизации, данный абзац указывает на то, что реорганизация по такому основанию осуществляется "в порядке", определяемом Законом об ООО. Формально такая запись означает, что порядок добровольной реорганизации определяется только и исключительно самим Законом об ООО.
Однако это не в полной мере отражает реальное состояние дел.
Во-первых, порядок добровольной реорганизации включает целый ряд действий, осуществляемых реорганизуемым обществом для целей государственной регистрации вновь создаваемых в результате реорганизации юридических лиц и прекращения реорганизуемого общества. Порядок осуществления таких действий регулируется законодательством о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
Во-вторых, в тех случаях, когда реорганизуемое общество является эмитентом эмиссионных ценных бумаг (чаще всего облигаций), а также в случае реорганизации общества с ограниченной ответственностью в форме преобразования в акционерное общество (а также в случае смешанной реорганизации, в результате которой возникает акционерное общество) возникает необходимость осуществить действия, направленные на государственную регистрацию ценных бумаг и (или) на замену эмитента облигаций <1>.
--------------------------------
<1> См. ст. 27.5-5 Закона о рынке ценных бумаг, Положение о стандартах эмиссии ценных бумаг.
В-третьих, необходимость осуществления отдельных действий, которые охватываются понятием "порядок реорганизации", может регулироваться нормативными актами, регулирующими порядок выдачи (прекращения, переоформления) разного рода разрешений (лицензии и пр.).
В-четвертых, действия реорганизуемого общества, направленные на формирование в бухгалтерской отчетности информации о реорганизации, регулируются нормативными актами в области бухгалтерского отчета и отчетности <1>.
--------------------------------
<1> См. Методические указания по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденные Приказом Минфина России от 20 мая 2003 г. N 44н.
В-пятых, при реорганизации хозяйственных обществ - кредитных организаций установлены специальные правила раскрытия информации о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность с даты принятия решения о реорганизации и до даты ее завершения (ст. 23.5 Закона о банках).
В-шестых, отдельными нормативными актами может устанавливаться обязательность направления сообщений (уведомления, информации) о начале реорганизации в различные уполномоченные органы (организации), а не только в регистрирующие органы <1>.
--------------------------------
<1> К примеру, см. п. 200 Постановления Правительства РФ от 4 мая 2012 г. N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии".
Таким образом, Закон об ООО не является (да и не может являться) единственным источником, из которого "черпается" регулирование порядка добровольной реорганизации общества с ограниченной ответственностью. Содержание же комментируемого абзаца, который формально предполагает обратное, можно отнести разве что к контексту использования слова "порядок" - в данном контексте оно скорее всего было использовано законодателем в общеупотребительном значении.
1.2. Абзац 2 п. 1 ст. 51 Закона об ООО не содержит самостоятельного правила, а отсылает к ГК РФ и другим федеральным законам в части "других оснований и порядка реорганизации". Под "другими основаниями" здесь следует понимать принудительную реорганизацию общества с ограниченной ответственностью и реорганизацию, осуществляемую на основании отдельного федерального закона. Если последнее основание для общества с ограниченной ответственностью пока не актуально, то положения о принудительной реорганизации имеют большое практическое значение.
Общие положения о принудительной реорганизации даются в п. 2 ст. 57 ГК РФ <1>.
--------------------------------
<1> Подробный анализ статьи в части принудительной реорганизации см.: Габов А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: научно-практический комментарий к статьям 57 - 65 Гражданского кодекса Российской Федерации. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации; ИНФРА-М, 2014. С. 17 - 22.
Согласно указанной статье в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда; если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительным документом, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает в установленном законом порядке арбитражного управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию.
Таким образом, как видно из приведенных положений п. 2 ст. 57 ГК РФ, принудительная реорганизация - это реорганизация, осуществляемая лишь в случаях, установленных законом по решению уполномоченного государственного органа или суда. При этом реализуется она либо непосредственно по решению суда, либо по решению уполномоченного государственного органа, либо по решению арбитражного управляющего, назначенного судом по иску уполномоченного государственного органа, если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, не приняли решения о реорганизации <1>.
--------------------------------
<1> Также см.: Юридические лица в российском гражданском праве: монография. В 3 т. Т. 3: Создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц / А.В. Габов, К.Д. Гасников, В.П. Емельянцев, Ю.Н. Кашеварова; отв. ред. А.В. Габов. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации; ИНФРА-М, 2015. С. 87, 142 - 146; Корпоративное право: учебник / отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Статут, 2019. С. 297 - 298.
В российском законодательстве существует несколько законов, которые предусматривают возможность проведения принудительной реорганизации юридических лиц <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М.: Статут, 2014. С. 428 - 433.
Для обществ с ограниченной ответственностью важное значение имеет Закон о защите конкуренции. Статья 34 указанного Закона устанавливает, что коммерческая организация, созданная без получения предварительного согласия антимонопольного органа, в том числе в результате слияния или присоединения коммерческих организаций, в случаях, указанных в ст. 27 Закона о защите конкуренции, может быть ликвидирована либо реорганизована в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если ее создание привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения. Статья 38 данного Закона предусматривает возможность принудительного разделения или выделения занимающей доминирующее положение коммерческой организации, систематически осуществляющей монополистическую деятельность, на основании решения суда по иску антимонопольного органа.
Как видно из содержания комментируемого абзаца, в отличие от добровольной реорганизации применительно к принудительной реорганизации указывается, что не только ее основания, но и ее порядок определяется ГК РФ и другими федеральными законами. Данное правило в части порядка реорганизации не следует понимать буквально. Нормы о принудительной реорганизации, установленные п. 2 ст. 57 ГК РФ, а также Законом о защите конкуренции (ст. 38), подразумевают несколько разных моделей.
Во-первых, модель, когда уполномоченный государственный орган (или суд) принимает решение о проведении реорганизации и предоставляет срок (в ст. 38 Закона о защите конкуренции говорится о не менее чем шести месяцах) для его исполнения юридическому лицу (в Законе о защите конкуренции говорится о собственнике или уполномоченном им органе), такое лицо (орган) может выполнить указанное решение и провести реорганизацию. В этом случае порядок реорганизации не будет отличаться от порядка добровольной реорганизации.
Во-вторых, случай, когда решение уполномоченного органа не исполняется (п. 2 ст. 57 ГК РФ; Закон о защите конкуренции соответствующих норм не содержит). В этой ситуации ГК РФ указывает на назначение арбитражного управляющего, которому и поручается осуществить реорганизацию (с указанием отдельных полномочий такого управляющего).
В целом комментировать порядок принудительной реорганизации сегодня крайне сложно в силу того, что нормы о ней не систематизированы, положения ГК РФ никак не соотнесены с положениями отдельных федеральных законов, полномочия арбитражного управляющего крайне скудно урегулированы в ГК РФ <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее критику по этому вопросу см. в работе: Юридические лица в российском гражданском праве: монография. В 3 т. Т. 3: Создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц / А.В. Габов, К.Д. Гасников, В.П. Емельянцев, Ю.Н. Кашеварова; отв. ред. А.В. Габов. С. 144 - 146.
Применительно к порядку принудительной реорганизации хозяйственных обществ - кредитных организаций надо учитывать положения ст. 23.5 Закона о банках, в соответствии с которой общие положения этой статьи, регулирующие добровольную реорганизацию, "применяются также при реорганизации кредитной организации по требованию Банка России в случаях, установленных федеральными законами".
2. Пункт 2 ст. 51 Закона об ООО определяет формы реорганизации из числа перечисленных в ст. 57 ГК РФ, доступные для реорганизации общества с ограниченной ответственностью в добровольном порядке (в данном случае, хотя это слово и не используется в тексте, речь идет о добровольной реорганизации).
Как следует из содержания данного пункта, для добровольной реорганизации общества с ограниченной ответственностью доступны все признаваемые на сегодняшний день ст. 57 ГК РФ формы реорганизации (слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование).
Для целей практического применения комментируемого пункта надо учитывать абз. 2 п. 1 ст. 57 ГК РФ о том, что с 1 сентября 2014 г. (после вступления в силу Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ) допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных форм реорганизации.
До настоящего времени подробный порядок такой реорганизации для организаций иных организационно-правовых форм, кроме акционерного общества (ст. 19.1 Закона об АО), не определен. Учитывая близость акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью (оба они - виды хозяйственного общества), нельзя исключать использование по аналогии норм законодательства об акционерных обществах, регулирующих реорганизацию с одновременным сочетанием различных ее форм, для проведения такой реорганизации в обществе с ограниченной ответственностью. Однако следует учитывать, что реальное использование этих положений для обществ с ограниченной ответственностью будет осложнено тем, что, несмотря на близость этих организационно-правовых форм, модели принятия решения о реорганизации у них различные <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее о моделях принятия решения о реорганизации см.: Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М.: Статут, 2014. С. 548 - 557.
Необходимо иметь в виду, что уже в течение длительного времени идет работа над проектом федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части приведения положений о реорганизации хозяйственных обществ в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (ID проекта 02/04/11-20/00110288 <1>).
--------------------------------
<1> См.: https://regulation.gov.ru/projects#npa=110288 (дата обращения: 19.04.2021).
Данный законопроект предусматривает среди прочего внесение изменений в нормы Закона об ООО в части детализации правил о реорганизации обществ с ограниченной ответственностью с одновременным сочетанием различных форм реорганизации. В частности, предполагается внести общее правило о возможности такой реорганизации обществ в комментируемую ст. 51 Закона об ООО ("допускается реорганизация общества с одновременным сочетанием различных ее форм..."). Кроме того, предлагается дополнить Закон об ООО двумя новыми статьями - ст. 51.1 и 55.1, при этом в первой из них установить особенности проведения любой реорганизации ООО с сочетанием различных ее форм, а во второй - особенности реорганизации обществ с ограниченной ответственностью в форме разделения или выделения, осуществляемых одновременно со слиянием или присоединением.
3. Пункт 3 ст. 51 Закона об ООО воспроизводит для случаев реорганизации общества с ограниченной ответственностью общие положения о завершении реорганизации юридических лиц, установленные ст. 57 ГК РФ.
Слова "считается реорганизованным" как в комментируемой статье, так и в ст. 57 ГК РФ надо понимать в том значении, какое указывается в ст. 16 Закона о регистрации юридических лиц <1>: процедура реорганизации считается завершенной (оконченной):
- в момент государственной регистрации юридического лица (юридических лиц), создаваемого (создаваемых) в результате реорганизации (при реорганизации в форме слияния, выделения, разделения и преобразования);
- в момент внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц (при присоединении).
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Габов А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: научно-практический комментарий к статьям 57 - 65 Гражданского кодекса Российской Федерации. С. 25 - 30.
Привязка завершения реорганизации к моменту завершения государственной регистрации важна в силу того, что отказ в государственной регистрации означает незавершение реорганизации.
Закон о регистрации юридических лиц (ст. 23) в настоящее время устанавливает широкий круг оснований для отказа в государственной регистрации, которые активно используются регистрирующими органами <1>. Среди них есть и "профильные" - специально для случаев реорганизации <2>. В частности, подп. "х" п. 1 ст. 23 указанного Закона предусматривает отказ в государственной регистрации при реорганизации в случае "несоблюдения установленного законодательством Российской Федерации порядка проведения процедуры, реорганизации юридического лица, а также иных требований, установленных настоящим Федеральным законом в качестве обязательных для осуществления государственной регистрации".
--------------------------------
<1> К примеру, см. п. 1.7 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 1 (2016), направленного письмом ФНС России от 1 апреля 2016 г. N ГД-4-14/5658@; п. 1.6 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 1 (2017), направленного письмом ФНС России от 30 марта 2017 г. N ГД-4-14/5914@; п. 1.2 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 4 (2017), направленного письмом ФНС России от 28 декабря 2017 г. N ГД-4-14/26814@; п. 1.2 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 1 (2018), направленного письмом ФНС России от 29 марта 2018 г. N ГД-4-14/5962@, и другие примеры.
<2> См.: Габов А.В. Специальные основания отказа в государственной регистрации для случаев реорганизации юридического лица: эволюция, содержание и проблемы применения // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2019. N 9 (67). С. 47 - 55.
Частой причиной отказов в государственной регистрации в настоящее время выступает выявление недостоверности сведений, представленных в документах, направленных для государственной регистрации. Согласно ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц государственная регистрация не может быть осуществлена в случае установления недостоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ. В п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц для таких случаев предусмотрены два специальных основания для отказа в государственной регистрации: наличие у регистрирующего органа подтвержденной информации о недостоверности содержащихся в представленных в регистрирующий орган документах сведений об адресе юридического лица в пределах места нахождения юридического лица (подп. "в") и представление документов, содержащих недостоверные сведения (подп. "ч").
Для целей выявления недостоверной информации в представленных документах для случая реорганизации ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц предусматривает возможность проведения проверки достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ, посредством:
- изучения документов и сведений, имеющихся у регистрирующего органа, в том числе возражений заинтересованных лиц, а также документов и пояснений, представленных заявителем;
- получения необходимых объяснений от лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения проверки;
- получения справок и сведений по вопросам, возникающим при проведении проверки;
- проведения осмотра объектов недвижимости;
- привлечения специалиста или эксперта для участия в проведении проверки.
В настоящее время действует специальный нормативный акт - Приказ ФНС России от 11 февраля 2016 г. N ММВ-7-14/72@ "Об утверждении оснований, условий и способов проведения указанных в пункте 4.2 статьи 9 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" мероприятий, порядка использования результатов этих мероприятий, формы письменного возражения относительно предстоящей государственной регистрации изменений устава юридического лица или предстоящего внесения сведений в Единый государственный реестр юридических лиц, формы заявления физического лица о недостоверности сведений о нем в Едином государственном реестре юридических лиц" <1>.
--------------------------------
<1> О проблемах применения этого акта также см.: Габов А.В. Достоверность и недостоверность сведений (данных), включаемых или включенных в ЕГРЮЛ: история, теория и практика (с. 364 - 407) // Предпринимательское право: современный взгляд: монография, коллектив авторов / отв. ред. С.А. Карелина, П.Г. Лахно, И.С. Шиткина. М.: Юстицинформ, 2019. С. 386 - 394.
В случае если у регистрирующего органа имеются основания для проведения проверки достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ в связи с реорганизацией юридического лица, регистрирующий орган вправе принять решение о приостановлении государственной регистрации до дня окончания проведения проверки достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ, но не более чем на один месяц; при этом течение срока государственной регистрации, предусмотренного для реорганизации (в настоящее время это общий срок, предусмотренный ст. 8 Закона о регистрации юридических лиц, - не более чем пять рабочих дней со дня представления документов), прерывается.
4. Пункт 4 комментируемой статьи указывает, что государственная регистрация обществ с ограниченной ответственностью, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ, а также государственная регистрация изменений в уставе, которые являются следствием реорганизации, осуществляются в порядке, установленном федеральными законами. По существу, данный пункт самостоятельного регулирующего значения не имеет. Отсылка к "федеральным законам" на сегодняшний день означает отсылку:
- к Закону о регистрации юридических лиц, которым и установлена специфика порядка проведения государственной регистрации при реорганизации (ст. 8, 9, 14 - 17);
- Закону о банках (ст. 23) - в отношении кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью. В отношении государственной регистрации при реорганизации таких юридических лиц действуют особые правила, заключающиеся в разделении функций регистрирующего органа (Банк России) и органа, ведущего ЕГРЮЛ (ФНС России). Значительно изменены и сроки регистрации. В соответствии со ст. 23 Закона о банках государственная регистрация кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, в случае, если не принято решение об отказе в такой регистрации, осуществляется в течение шести месяцев со дня представления в Банк России всех оформленных в установленном порядке документов.
Для целей снижения риска незавершения реорганизации в силу нарушения ее процедуры следует учитывать требования ст. 57 и 60.1 ГК РФ в части сроков направления документов для государственной регистрации.
Согласно абз. 3 п. 4 ст. 57 ГК РФ государственная регистрация юридического лица, создаваемого в результате реорганизации (в случае регистрации нескольких юридических лиц - первого по времени государственной регистрации), допускается не ранее истечения соответствующего срока для обжалования решения о реорганизации (п. 1 ст. 60.1 ГК РФ). В свою очередь указанный п. 1 ст. 60.1 ГК РФ определяет, что требование о признании решения о реорганизации недействительным может быть предъявлено в суд не позднее чем в течение трех месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом. Юридическая техника абз. 3 п. 4 ст. 57 ГК РФ крайне несовершенна; создатели этого правила абсолютно не учли специфику реорганизации. В частности, из данного правила неясно, какие действия и для каких субъектов ограничиваются <1>; формально данное правило не распространяется на все формы реорганизации (в частности, на преобразование (в силу п. 5 ст. 58 ГК РФ) и присоединение (в силу того, что оно не соответствует условиям, - при присоединении не создаются юридические лица)); кроме того, оно не учитывает требований ст. 60 ГК РФ в части опубликования уведомлений ("дважды с периодичностью один раз в месяц") и прав кредиторов, которые реализуются в срок не позднее чем в течение 30 дней после даты опубликования последнего из указанных двух уведомлений.
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Габов А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: научно-практический комментарий к статьям 57 - 65 Гражданского кодекса Российской Федерации. С. 30 - 32.
В судебной практике можно встретить позицию, согласно которой до истечения указанного трехмесячного срока документы не могут быть представлены для государственной регистрации. Также есть позиция судов, которые справедливо указывают, что государственная регистрация не может быть осуществлена ранее истечения срока предъявления кредиторами требований <1>. В части преобразования и присоединения недостатки абз. 3 п. 4 ст. 57 ГК РФ были преодолены судебным толкованием <2>.
--------------------------------
<1> См. также п. 2.3 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 2 (2016), направленного письмом ФНС России от 4 июля 2016 г. N ГД-4-14/11938@.
<2> См. п. 27 Постановления Пленума ВС РФ N 25; п. 1.5 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 1 (2017), направленного письмом ФНС России от 30 марта 2017 г. N ГД-4-14/5914@.
Государственная регистрация ООО, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных ООО, а также государственная регистрация изменений в уставе, которые являются следствием реорганизации, осуществляется на основании "Заявления о государственной регистрации в связи с завершением реорганизации юридического лица (юридических лиц)" (форма N Р12016, утвержденная Приказом ФНС России от 31 августа 2020 г. N ЕД-7-14/617@ "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств").
5. Пункт 5 ст. 51 Закона об ООО устанавливает несколько правил, целью которых является определение гарантий для кредиторов при осуществлении реорганизации. Нахождение данных правил в общей статье, а не в статьях, посвященных конкретным формам реорганизации, изначально должно было подчеркнуть их общий характер для всех форм реорганизации. В настоящее время такое значение этот пункт утратил в силу изменений, внесенных Законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ в ГК РФ.
Обратим внимание на то, что комментируемый пункт не содержит специального правила об уведомлении регистрирующего органа - ФНС России <1> о начале процедуры реорганизации.
--------------------------------
<1> Она осуществляет функции регистрирующего органа в соответствии с Положением о Федеральной налоговой службе, утв. Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506.
В данном случае действует общее правило абз. 1 п. 1 ст. 60 ГК РФ и п. 1 ст. 13.1 Закона о регистрации юридических лиц: общество с ограниченной ответственностью, принявшее решение о реорганизации, обязано в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации уведомить в письменной форме регистрирующий орган (форма уведомления N Р12003, установлена Приказом ФНС России от 31 августа 2020 г. N ЕД-7-14/617@).
Для случаев участия в реорганизации двух и более юридических лиц (обществ с ограниченной ответственностью или иных юридических лиц в случае проведения смешанной реорганизации) действует специальное правило п. 1 ст. 13.1 Закона о регистрации юридических лиц: такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации.
На основании уведомления о начале процедуры реорганизации (форма N Р12003, утвержденная Приказом ФНС России от 31 августа 2020 г. N ЕД-7-14/617@) регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации. Регистрирующий орган также вносит в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц (ЕФРСоФДЮЛ) запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации (п. 8.3 ст. 7.1 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей).
Отметим, что данные положения не касаются специфики реорганизации кредитных организаций - обществ с ограниченной ответственностью. Здесь действуют специальные правила ст. 23 Закона о банках, согласно которой кредитная организация направляет письменное уведомление о начале процедуры реорганизации кредитной организации с приложением решения о реорганизации кредитной организации в Банк России в течение трех рабочих дней после даты принятия указанного решения. Для случаев участия в реорганизации двух и более кредитных организаций действует специальное правило: уведомление направляется кредитной организацией, последней принявшей решение о реорганизации кредитной организации либо определенной указанным решением.
Банк России, получив указанное уведомление, размещает его на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет и не позднее одного рабочего дня с даты поступления от кредитной организации этого уведомления направляет в ФНС России информацию о начале процедуры реорганизации кредитной организации с приложением указанного решения. На основании указанной информации ФНС России вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что кредитная организация находится в процессе реорганизации. Правительство Российской Федерации вправе определять случаи, в которых размещение Банком России на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет указанного уведомления не осуществляется <1>.
--------------------------------
<1> См. Постановление Правительства РФ от 7 сентября 2019 г. N 1168 "Об особенностях раскрытия Центральным банком Российской Федерации информации, подлежащей раскрытию в соответствии с требованиями Федерального закона "О банках и банковской деятельности".
5.1. Абзац 1 п. 5 ст. 51 Закона об ООО указывает обязанности реорганизуемого общества по опубликованию сообщения о реорганизации, а также о правах кредиторов реорганизуемого общества, возникающих в связи с принятием решения о реорганизации.
В части опубликования уведомления комментируемый пункт содержит правило о том, что реорганизуемое общество с ограниченной ответственностью после внесения в ЕГРЮЛ указанной записи дважды с периодичностью один раз в месяц <1> помещает в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о его реорганизации. В этой части данное правило полностью соответствует правилу первого предложения абз. 1 п. 2 ст. 57 ГК РФ. В качестве такого средства массовой информации в настоящее время определен журнал "Вестник государственной регистрации" <2>. Публикация в иных средствах массовой информации заменить эту публикацию не может; реорганизуемое общество может публиковать соответствующие сообщения в иных средствах массовой информации только в качестве дополнительных; юридического значения для целей возникновения специальных прав кредиторов реорганизуемого общества данные публикации иметь не будут.
--------------------------------
<1> Раскрытие того, что понимается под этим правилом, появившимся в ГК РФ еще в 2008 г., дается в письме ФНС России от 23 января 2009 г. N МН-22-6/64@ "По вопросу внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации" следующим образом: "...первое уведомление о реорганизации может быть помещено в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, после даты внесения в ЕГРЮЛ записи (записей) о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процедуре реорганизации. В соответствии с пунктом 3 статьи 192 Гражданского кодекса Российской Федерации срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока. Таким образом, второе уведомление о реорганизации может быть помещено в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, не ранее дня, следующего за днем истечения одного месяца со дня помещения в указанных средствах массовой информации первого уведомления о реорганизации юридического лица (юридических лиц). Например, если первое уведомление о реорганизации помещено в соответствующем средстве массовой информации 28.01.2009, то второе уведомление о реорганизации может быть помещено в названных средствах массовой информации не ранее 01.03.2009".
<2> См. п. 4 Приказа ФНС России от 16 июня 2006 г. N САЭ-3-09/355@ "Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации". Форма "Бланка-заявки на публикацию сообщения" установлена письмом ФНС России от 15 июня 2009 г. N 6-3-04/00608@ "О внесении изменений в Бланк-заявку и Сопроводительное письмо для публикации сообщений юридических лиц в журнале "Вестник государственной регистрации".
Для случаев участия в реорганизации двух и более юридических лиц (обществ с ограниченной ответственностью или иных юридических лиц в случае проведения смешанной реорганизации) комментируемым пунктом установлено специальное правило: сообщение (уведомление) о реорганизации публикуется от имени всех участвующих в реорганизации обществ тем обществом с ограниченной ответственностью, которое последним приняло решение о реорганизации либо определенным договором о слиянии или договором о присоединении.
Здесь надо отметить некоторую рассогласованность этого правила с нормами, изложенными в предложении втором абз. 2 п. 1 ст. 57 ГК РФ и предложении втором п. 2 ст. 13.1 Закона о регистрации юридических лиц, в которых слова "либо определенным договором о слиянии или договором о присоединении" отсутствуют ("в случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации или определенным решением о реорганизации" (ст. 57 ГК РФ)).
Эта проблема, возникшая в связи с неприведением норм специальных законов в соответствие с обновленными Законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ нормами ГК РФ, до сих по не устранена. Эта проблема не имела бы значения, если бы речь шла о реорганизации акционерного общества, ведь модель решения о реорганизации в этом случае подразумевает утверждение договора о слиянии или о присоединении внутри решения о реорганизации (ст. 16 и 17 Закона об АО). Однако ст. 52 и 53 Закона об ООО не предусматривают обязательности утверждения указанных договоров в составе решения о реорганизации. Соответственно для абсолютного соответствия действий реорганизуемого общества нормам о реорганизации с целью учета рисков, которые возникают в связи с положениями, предусмотренными подп. "х" п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц, в практическом плане реорганизуемым ООО в случае слияния и присоединения можно рекомендовать следующее:
- либо определять общество с ограниченной ответственностью, в обязанности которого входит опубликование сообщения о реорганизации в решении о реорганизации;
- либо включать договоры о слиянии или присоединении в состав единого решения о реорганизации по аналогии с нормами ст. 16 и 17 Закона об АО.
Для случаев смешанной реорганизации необходимо обратить внимание на то, что п. 5 ст. 51 Закона об ООО в части обязанности "общества" надо толковать с учетом того, что в Законе об ООО сокращение "общество" означает общество с ограниченной ответственностью.
Соответственно если в смешанной реорганизации участвуют кроме общества с ограниченной ответственностью юридические лица иных организационно-правовых (кроме акционерного общества) форм, то обязанность по опубликованию может быть возложена только на ООО, участвующее в реорганизации.
Если в такой реорганизации участвует акционерное общество, то ситуация несколько сложнее. Статья 15 Закона об АО содержит правило том, что "в случае, если в реорганизации участвуют два и более общества, сообщение о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации обществ обществом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации". Сокращение "общество" в указанном Законе означает "акционерное общество". Таким образом, если в смешанной реорганизации участвуют общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, возникает проблема: какому закону отдать предпочтение и на какое общество (акционерное или с ограниченной ответственностью) возложить обязанность по опубликованию сообщения о реорганизации. С нашей точки зрения, учитывая указанные обстоятельства, обязанность опубликования можно возложить либо на акционерное общество, либо на ООО.
Содержание публикуемого уведомления Закон об ООО не определяет. Соответственно, здесь действует общее правило ст. 60 ГК РФ и ст. 13.1 Закона о регистрации юридических лиц о том, что такое уведомление должно содержать сведения о каждом участвующем в реорганизации создаваемом или продолжающем деятельность в результате реорганизации юридическом лице, форме реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные законом (для ООО таковых в настоящее время нет).
Уже упоминавшийся проект федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части приведения положений о реорганизации хозяйственных обществ в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" предполагает установить требования к такому уведомлению; они сформулированы по аналогии с теми требованиями, которые определены для такого уведомления ст. 15 Закона об АО.
Третье предложение абз. 1 п. 5 ст. 51 Закона об ООО устанавливает специальные права кредиторов, которые возникают в связи с принятием решения о реорганизации общества. Согласно указанному правилу кредиторы общества с ограниченной ответственностью не позднее чем в течение 30 дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации общества вправе потребовать в письменной форме досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства - его прекращения и возмещения связанных с этим убытков.
Данное положение не в полной мере соответствует <1> содержанию обновленной ст. 60 ГК РФ (п. 2 - 4) в части перечня кредиторов, у которых возникают специальные права, формы удовлетворения таких требований (сейчас это судебный порядок, а в комментируемом правиле речь идет об их удовлетворении путем непосредственного письменного обращения кредитора к реорганизуемому обществу), оснований для отказа в удовлетворении требований (в случае предоставления кредитору так называемого достаточного обеспечения и в случае наличия соответствующей оговорки в соглашении кредитора с реорганизуемым обществом с ограниченной ответственностью). Таким образом, правила, изложенные в третьем предложении абз. 1 комментируемого пункта, которые противоречат требованиям ст. 60 ГК РФ, не действуют, а действуют правила, установленные ст. 60 ГК РФ <2>:
- специальные права имеют кредиторы, если их права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица;
- порядок удовлетворения требований - судебный;
- специальные права не предоставляются кредитору, если он уже имеет достаточное обеспечение или если в течение 30 дней с даты предъявления кредитором требований ему будет предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным <3>;
- предъявленные в установленный срок требования должны быть исполнены до завершения процедуры реорганизации, в том числе внесением долга в депозит в случаях, предусмотренных ст. 327 ГК РФ;
- применяются правила о солидарной ответственности в случае неудовлетворения требований кредитора <4>.
--------------------------------
<1> Отметим, что в части содержания прав кредиторов и сроков их реализации статья соответствует требованиям обновленного ГК РФ.
<2> Отметим, что эти правила в настоящее время являются не в полной мере определенными, о чем мы неоднократно указывали в своих работах (см.: Габов А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: научно-практический комментарий к статьям 57 - 65 Гражданского кодекса Российской Федерации. С. 66 - 78; Он же. Порядок осуществления прав кредиторов при реорганизации // Журнал российского права. 2016. N 5. С. 44 - 54; Он же. О правах кредиторов при реорганизации // Сборник научно-практических статей III Международной научно-практической конференции "Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом". РАНХиГС, юридический факультет им. М.М. Сперанского Института права и национальной безопасности (25 апреля 2016 года, г. Москва) / под общ. ред. д. ю. н. С.Д. Могилевского; д. ю. н. М.А. Егоровой. М.: Юстицинформ, 2016. С. 69 - 80; Он же. О праве кредитора при проведении реорганизации потребовать досрочного исполнения обязательства, а при невозможности такого исполнения - прекращения обязательства и возмещения убытков // Общество и право. 2016. N 2 (56). С. 59 - 67.
<3> Согласно ст. 60 ГК РФ обеспечение считается достаточным, если: "1) кредитор согласился принять такое обеспечение; 2) кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства, и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого или реорганизованного юридического лица".
<4> "Если кредитору, потребовавшему в соответствии с правилами настоящей статьи досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, такое исполнение не предоставлено, убытки не возмещены и не предложено достаточное обеспечение исполнения обязательства, солидарную ответственность перед кредитором наряду с юридическими лицами, созданными в результате реорганизации, несут лица, имеющие фактическую возможность определять действия реорганизованных юридических лиц (пункт 3 статьи 53.1), члены их коллегиальных органов и лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного юридического лица (пункт 3 статьи 53), если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора, а при реорганизации в форме выделения солидарную ответственность перед кредитором наряду с указанными лицами несет также реорганизованное юридическое лицо".
5.2. Абзац 2 п. 5 ст. 51 Закона об ООО устанавливает правило о том, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном комментируемым пунктом. Данное правило не менялось с момента появления Закона об ООО, а потому его понимание невозможно вне учета изменившегося законодательства и судебной практики.
В настоящее время для случаев реорганизации общества с ограниченной ответственностью достаточным доказательством уведомления является факт опубликования уведомления. В соответствии со ст. 14 Закона о регистрации юридических лиц заявление о государственной регистрации вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, подтверждает среди прочего, что "все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации". Соответствующую формулировку содержит стр. 2 разд. 4 формы N Р12016, утвержденной Приказом ФНС России от 31 августа 2020 г. N ЕД-7-14/617@: "Заявитель подтверждает, что... кредиторы реорганизуемого юридического лица уведомлены в установленном законодательством Российской Федерации порядке о реорганизации...".
Следует обратить внимание на корректность (достоверность) информации, которая публикуется в таком уведомлении. При рассмотрении одного из дел <1> последовал отказ в государственной регистрации по тому основанию, что в сведениях, опубликованных в "Вестнике государственной регистрации", адрес частично не совпадал с тем, который был указан в ЕГРЮЛ. И хотя различие касалось только одной цифры в номере офиса, тем не менее суд посчитал, что факт публикации недостоверных сведений означает их непредоставление, а потому нельзя признать, что юридическое лицо выполнило обязанности по уведомлению кредиторов.
--------------------------------
<1> Пример приведен в п. 1.6 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 1 (2017), направленного письмом ФНС России от 30 марта 2017 г. N ГД-4-14/5914@.
5.3. Абзац 3 п. 5 ст. 51 Закона об ООО содержит правило: если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.
Это правило не подлежит применению, поскольку оно полностью не соответствует требованиям ст. 59 и п. 5 ст. 60 ГК РФ. Во-первых, в настоящее время уже нет такого документа, как разделительный баланс, а есть исключительно передаточный акт. Во-вторых, действуют абсолютно иные правила о солидарной ответственности, установленные ст. 60 ГК РФ ("если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также если из передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов, реорганизованное юридическое лицо и созданные в результате реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность по такому обязательству") <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Габов А.В. Солидарная ответственность как последствие реорганизации // Гражданское право. 2016. N 5. С. 30 - 40.
При анализе положений Закона об ООО о порядке уведомления кредиторов, правах кредиторов и порядке их осуществления необходимо учитывать, что данные правила не распространяются на кредитные организации, созданные в форме обществ с ограниченной ответственностью. Такой вывод основывается на ст. 57 ГК РФ, в соответствии с которой особенности реорганизации кредитных организаций определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций.
Согласно ст. 23.5 Закона о банках кредитная организация - общество с ограниченной ответственностью в срок не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации обязана разместить информацию об этом на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет и уведомить о данном решении своих кредиторов одним из следующих способов:
- путем направления каждому кредитору письменного уведомления (почтовым отправлением с уведомлением о вручении) и опубликования в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении;
- путем опубликования сообщения о принятом решении в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, а также в одном из печатных изданий, предназначенных для опубликования нормативных правовых актов органов государственной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого расположен филиал (филиалы) этой кредитной организации.
Установлены специальные требования к содержанию указанного уведомления (сообщения), которое должно включать следующие сведения:
- о форме реорганизации, порядке и сроке ее проведения;
- в случае реорганизации в форме слияния и преобразования - о предполагаемой организационно-правовой форме, предполагаемом месте нахождения создаваемой в результате реорганизации кредитной организации и о перечне банковских операций, которые она планирует осуществлять;
- в случае реорганизации в форме присоединения - об организационно-правовой форме, о месте нахождения кредитной организации, к которой осуществляется присоединение, и о перечне банковских операций, которые осуществляет и предполагает осуществлять такая кредитная организация;
- о печатном издании, в котором будет публиковаться информация о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность кредитной организации.
Порядок уведомления кредиторов о принятом решении о реорганизации определяется общим собранием участников кредитной организации - общества с ограниченной ответственностью либо советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации, если уставом кредитной организации решение этого вопроса отнесено к его компетенции, и доводится до сведения кредиторов путем размещения соответствующей информации в местах, доступных для них в кредитной организации и во всех ее подразделениях.
Государственная регистрация кредитной организации, созданной в результате реорганизации, и внесение в ЕГРЮЛ записей о прекращении деятельности реорганизованных кредитных организаций осуществляются при наличии доказательств соблюдения указанных правил уведомления кредиторов.
В части прав кредиторов кредитной организации - общества с ограниченной ответственностью ст. 23.5 Закона о банках традиционно разделяет физических и юридических лиц:
- кредиторы - физические лица вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения убытков, если такое обязательство возникло до даты: 1) получения ими письменного уведомления; 2) опубликования кредитной организацией в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении о реорганизации;
- кредиторы - юридические лица вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков, если такое право требования предоставлено юридическому лицу в соответствии с условиями заключенного с кредитной организацией договора.
Требования кредиторов направляются кредитной организации в письменной форме в течение 30 дней с даты получения кредитором уведомления либо в течение 30 дней с даты опубликования в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении о реорганизации. Как видно, в случае реорганизации кредитной организации - общества с ограниченной ответственностью ст. 23.5 Закона о банках устанавливает внесудебное удовлетворение требований кредиторов.
