Преступления в области эмиссии, денежного обращения
и расчетов
Денежная система Российской Федерации - это установленная финансовым законодательством форма организации денежного обращения, исторически сложившаяся в стране и включающая в свой состав денежную единицу со своим наименованием, виды денежных знаков, порядок выпуска (эмиссии) денежных знаков и организацию обращения посредством наличных и безналичных денег <1>. Соответственно, посягательство на денежную систему является одним из наиболее опасных видов посягательств и требует уголовно-правовой защиты <2>.
--------------------------------
<1> См.: Бельский К.С. К вопросу о понятии денежной системы Российской Федерации // Финансовое право. 2005. N 8.
<2> См.: Нудель С.Л. О проблемах уголовной ответственности за изготовление, хранение, перевозку или сбыт поддельных денег или ценных бумаг // Бизнес в законе. 2010. N 1.
Профилактика, предупреждение и предотвращение преступных и противоправных действий в финансовой сфере, включая перевод безналичных денежных средств в теневой оборот наличных денежных средств, названы в числе основных задач по обеспечению экономической безопасности <1>.
--------------------------------
<1> См.: Стратегия экономической безопасности Российской Федерации на период до 2030 года, утверждена Указом Президента РФ от 13 мая 2017 г. N 208 // СЗ РФ. 2017. N 20. Ст. 2902.
Особую значимость приобретают меры по охране сферы безналичных платежей, что обусловлено стремительным ростом их использования. Так, по данным Банка России, "количество и объем безналичных платежей, проведенных в 2018 г. через платежную систему Российской Федерации, выросли соответственно на 33,4 и 13,4%, составив 35,8 млрд платежей на сумму 757,4 трлн рублей" <1>.
--------------------------------
<1> Отчет о развитии банковского сектора и банковского надзора в 2018 г. М.: Центральный банк Российской Федерации, 2019. С. 42, 43.
Исходя из высокой степени общественной опасности таких противоправных деяний в УК РФ включены ст. 186 "Изготовление, хранение, перевозка или сбыт поддельных денег или ценных бумаг", ст. 187 "Неправомерный оборот средств платежей".
Таблица 6
Количество зарегистрированных преступлений в области
эмиссии, денежного обращения и расчетов
20162017201820192020
ст. 18618 77816 29017 75017 69218 700
ст. 1871852395418421346
Вопросы уголовной ответственности за изготовление, хранение, перевозку или сбыт поддельных денег или ценных бумаг (ст. 186 УК РФ).
Непосредственным объектом рассматриваемого состава преступления являются финансовые отношения в части отношений, возникающих в связи с установленным порядком эмиссии, оборота денег или ценных бумаг. В качестве факультативного объекта преступления могут выступать имущественные права и законные интересы граждан, организаций, государства <1>. Можно также сказать, что данные преступления подрывают устойчивость отечественной валюты и затрудняют регулирование денежного обращения (Постановление Пленума ВС РФ N 2).
--------------------------------
<1> О взглядах ученых-юристов на объект анализируемого состава преступления см. подробнее: Загайнов В.В. К вопросу об объекте изготовления или сбыта поддельных денег или ценных бумаг // Российский следователь. 2008. N 13. С. 6 - 10.
Предметом преступления являются поддельные деньги (банковские билеты Центрального банка РФ, металлические монеты или иностранная валюта) или ценные бумаги (государственные ценные бумаги, другие ценные бумаги в валюте Российской Федерации или ценные бумаги в иностранной валюте).
К деньгам в соответствии со ст. 140 ГК РФ и ст. 1 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" следует отнести:
1) валюту Российской Федерации (денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства наличного платежа на территории Российской Федерации, а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки);
2) иностранную валюту (денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки).
К ценным бумагам в соответствии со ст. 142 - 144 ГК РФ и ст. 1 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" следует отнести:
1) внутренние ценные бумаги (эмиссионные ценные бумаги, номинальная стоимость которых указана в валюте Российской Федерации и выпуск которых зарегистрирован в Российской Федерации; иные ценные бумаги, удостоверяющие право на получение валюты Российской Федерации, выпущенные на территории Российской Федерации);
2) внешние ценные бумаги - ценные бумаги, не относящиеся к внутренним ценным бумагам.
При этом "ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав (бездокументарные ценные бумаги). Ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. Выпуск или выдача ценных бумаг подлежат государственной регистрации в случаях, установленных законом".
Обязательным признаком предмета рассматриваемого преступления, согласно Постановлению Пленума ВС РФ N 2, является его поддельность, т.е. предмет подделки должен иметь существенное сходство с находящимися в обращении подлинными денежными знаками или ценными бумагами по форме, размеру, цвету и другим основным реквизитам. Явное несоответствие предмета подделки подлинным деньгам или ценным бумагам, исключающее его участие в законном обороте (денежном обращении), не дает оснований для квалификации действий лица по ст. 186 УК РФ и при наличии умысла на грубый обман ограниченного числа лиц может рассматриваться как мошенничество (п. 3) <1>.
--------------------------------
<1> Об отграничении состава преступления, предусмотренного ст. 186 УК РФ, от состава преступления, предусмотренного ст. 159 УК РФ (мошенничество), см.: Пономарева Н.С. Проблемные вопросы уголовно-правовой квалификации фальшивомонетничества // Российский следователь. 2007. N 2. С. 21 - 24; Скляров С. Как квалифицировать последствия сбыта поддельных денег или ценных бумаг // Российская юстиция. 2002. N 10.
Поддельные денежные знаки и ценные бумаги, изъятые из обращения (монеты старой чеканки, советские деньги, отмененные денежными реформами и т.п.) и имеющие лишь коллекционную ценность, не могут быть отнесены к предмету рассматриваемого состава преступления, а их изготовление, хранение, перевозка или сбыт должны, при наличии к тому оснований, квалифицироваться как мошенничество (п. 6 Постановления Пленума ВС РФ N 2).
Объективная сторона состоит в совершении альтернативно указанных деяний: а) изготовление поддельных денег или ценных бумаг; б) хранение заведомо поддельных денег или ценных бумаг; в) перевозка заведомо поддельных денег или ценных бумаг; г) сбыт заведомо поддельных денег или ценных бумаг.
Их содержание подробно описано применительно к ст. 171.1 УК РФ.
Исходя из содержания указанных признаков моментом окончания рассматриваемого преступления следует считать: при изготовлении - изготовление хотя бы одного денежного знака или ценной бумаги с целью последующего сбыта, независимо от того, удалось ли осуществить сбыт подделки (п. 4 Постановления Пленума ВС РФ N 2); при хранении или перевозке - начало указанных действий с целью последующего сбыта; при сбыте - момент совершения сбыта <1>.
--------------------------------
<1> См.: Нудель С.Л. О проблемах уголовной ответственности за изготовление, хранение, перевозку или сбыт поддельных денег или ценных бумаг // Бизнес в законе. 2010. N 1.
Субъект преступления - общий: лицо, достигнувшее 16-летнего возраста, вменяемое.
Субъективная сторона выражена в виде прямого умысла; отсутствие при изготовлении, хранении или перевозке цели сбыта исключает уголовную ответственность. При этом следует отметить, что при хранении, перевозке или сбыте лицо должно сознавать заведомую поддельность денег или ценных бумаг.
В ч. 2 ст. 186 УК РФ закреплен квалифицированный состав преступления, который предусматривает ответственность за описанные деяния, совершенные в крупном размере (согласно примечанию к ст. 170.2 УК РФ в сумме, превышающей 2 250 тыс. руб.), а в ч. 2 ст. 186 УК РФ особо квалифицированный состав - деяния, предусмотренные ч. 1 или 2 ст. 186 УК РФ, совершенные организованной группой.
Вопросы уголовной ответственности за неправомерный оборот средств платежей (ст. 187 УК РФ).
Непосредственным объектом рассматриваемого состава преступления следует назвать финансовые отношения в части отношений, возникающих в связи с организацией обращения посредством безналичных денег, т.е. с установленным порядком эмиссии и оборота платежных карт, распоряжений о переводе денежных средств, а также электронных средств платежа. В качестве дополнительного объекта преступления можно назвать имущественные права и законные интересы граждан, организаций, государства <1>, а также установленный уголовным законодательством режим охраны общественных отношений в сфере валютно-денежного обращения вследствие угрозы ввода в оборот несуществующих единиц и риска образования недостачи денежных средств в обороте.
--------------------------------
<1> См.: Нудель С.Л. К вопросу об уголовной ответственности за изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов // Банковское право. 2010. N 3.
Предмет преступления: а) поддельные платежные карты, распоряжения о переводе денежных средств, документы или средства оплаты; б) электронные средства, электронные носители информации, технические устройства, компьютерные программы, предназначенные для неправомерного осуществления приема, выдачи, перевода денежных средств <1>.
--------------------------------
<1> См.: Нудель С.Л., Печегин Д.А. Вопросы квалификации неправомерного оборота средств платежей (по признаку предмета) // Уголовное право. 2020. N 3. С. 27 - 38.
Поддельные платежные карты, распоряжения о переводе денежных средств, документы или средства оплаты.
Платежные карты. Согласно Положению об эмиссии платежных карт и об операциях, совершаемых с их использованием <1>, понятие "платежные карты" идентично понятию "банковские карты". Таким образом, действующая редакция диспозиции рассматриваемой статьи позволяет отнести к предмету данного преступления не только поддельные расчетные (дебетовые) и кредитные карты, как это было ранее, но также и поддельные предоплаченные карты.
--------------------------------
<1> Положение Банка России от 24 декабря 2004 г. N 266-П "Об эмиссии платежных карт и об операциях, совершаемых с их использованием" // Вестник Банка России. 2015. N 17.
К числу платежных карт также относятся карты, эмитированные зарубежными организациями, не являющимися кредитными (например, American Express, Diners Club, Mondex, Visa Cash, Visa Travel Money и т.п.) <1>.
--------------------------------
<1> См.: Указание Банка России от 8 октября 2018 г. N 4927-У "О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации" // Вестник Банка России. 2019. N 7 - 8; Информация Банка России "Платежные системы в России" // Вестник Банка России. 2003. N 64; письмо УМНС РФ по г. Москве от 8 января 2004 г. N 29-12/00538 "О применении ККТ при расчетах пластиковыми картами" // Московский налоговый курьер. 2004. N 10.
Учеными высказывается мнение, что не относятся к предмету рассматриваемого преступления карты, которые не несут в себе расчетную функцию (например, социальная карта, предоставляющая определенные скидки) <1>. Следует отметить, что в настоящее время социальные карты, как правило, содержат банковские приложения, и в связи с этим поддельные карты данного вида, безусловно, могут быть отнесены к предмету преступления <2>.
--------------------------------
<1> См.: Яни П.С. Специальные виды мошенничества // Законность. 2015. N 5. С. 42 - 46.
<2> См.: Постановление правительства Москвы от 18 ноября 2014 г. N 668-ПП "О выпуске, выдаче и обслуживании социальных карт в городе Москве" // Вестник мэра и правительства Москвы. 2014. N 65; Постановление правительства Московской области от 30 августа 2005 г. N 600/31 "Об утверждении Положения о социальной карте жителя Московской области" // Информационный вестник правительства Московской области. 2005. N 9.
Распоряжения о переводе денежных средств. Распоряжения о переводе денежных средств, согласно Положению Банка России от 19 июня 2012 г. N 383-П "О правилах осуществления перевода денежных средств" <1>, применяются в целях перевода банками денежных средств по банковским счетам и без открытия банковских счетов в рамках применяемых форм безналичных расчетов.
--------------------------------
<1> Вестник Банка России. 2012. N 34.
К данным распоряжениям, оформляемым в установленном порядке, с содержанием обязательных реквизитов, относятся:
- расчетные (платежные) документы - платежные поручения (распоряжение владельца счета (плательщика) банку перевести денежную сумму на счет получателя средств), инкассовые поручения (списание денежных средств со счетов плательщиков в бесспорном порядке), платежные требования (перевод денежных средств по требованию получателя средств (прямое дебетование), платежные ордера (составляются банком в целях частичного исполнения распоряжения получателя средств, по которому получен частичный акцепт плательщика), банковские ордера (составляются банком в целях списания денежных средств с банковского счета клиента-плательщика, если получателем средств является банк);
- не являющиеся расчетными (платежными) документами заявления, уведомления, извещения, запросы, ответы, применяемые в рамках форм безналичных расчетов (например, в рамках расчетов по аккредитиву - банк, действующий по распоряжению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указаниями, обязуется осуществить перевод денежных средств получателю средств при условии представления документов, предусмотренных аккредитивом и подтверждающих выполнение его условий) либо в целях взыскания денежных средств, а также распоряжения организаций о получении наличных денежных средств с банковского счета при недостаточности денежных средств на счете и др.
В соответствии с п. 1 ст. 6 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ "Об электронной подписи" <1> электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, признается информация в электронной форме, подписанная квалифицированной электронной подписью. Следовательно, подлинником (оригиналом) платежного поручения, сформированного в электронном виде в системе "Банк-клиент", является сам электронный документ, составленный в установленном Банком России формате и подписанный квалифицированной электронной подписью.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2011. N 15. Ст. 2036.
Например, приговором Пролетарского районного суда г. Твери от 15 января 2020 г. по делу N 1-1/2020 осуждена гражданка Ч., которая, являясь бухгалтером организации, преследуя цель незаконного обогащения, осознавая противоправный характер своих действий, в период с 28 сентября 2017 г. по 23 апреля 2018 г., находясь на своем рабочем месте в помещении офиса, имея свободный доступ к рабочему компьютеру и к расчетному счету, используя систему Интернет и программное обеспечение, логин и пароль для дистанционной работы в системе "Альфа-клиент онлайн", а также бухгалтерское программное обеспечение "1С: Бухгалтерия предприятия", действуя против воли собственника, в электронном виде изготовила ряд платежных поручений, в которые умышленно внесла заведомо незаконные и отсутствующие у организации основания для перевода денежных средств с ее расчетного счета на расчетный счет, открытый на имя ее супруга, и расчетный счет, открытый на ее имя <1>.
--------------------------------
<1> См.: Официальный интернет-сайт Пролетарского районного суда г. Твери. URL: https://proletarsky--twr.sudrf.ru/ (дата обращения: 02.02.2020).
Документы оплаты. Используемое в диспозиции рассматриваемой статьи понятие "документы оплаты" легального определения не имеет. Вместе с тем, исходя из содержания базового понятия "документ", закрепленного в п. 11 и 11.1 ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" <1>, во взаимосвязи с п. 3.1 ГОСТ Р 7.0.8-2013 <2>, можно сделать вывод о том, что документы оплаты представляют собой зафиксированную на материальном носителе информацию с реквизитами, позволяющими их идентифицировать и подтвердить факт и условия покупки товара, работы или услуги (товарные чеки, кассовые чеки, чеки безналичной оплаты услуг, выписки с банковского счета об авторизации и о совершении транзакции с указанием получателя платежа, итогов дебетовых и кредитовых операций и т.п., а также иные документы, подтверждающие перевод денежных средств (подтверждение об исполнении распоряжения клиента об осуществлении перевода электронных денежных средств, выдаваемое клиенту оператором электронных денежных средств), и др.).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3448.
<2> См.: Национальный стандарт Российской Федерации. Система стандартов по информации, библиотечному и издательскому делу. Делопроизводство и архивное дело. Термины и определения (утвержден Приказом Росстандарта от 17 октября 2013 г. N 1185-ст). М.: Стандартинформ, 2014.
На сегодняшний день единообразная судебная практика по данному вопросу не сложилась. В большинстве случаев к документам оплаты суды относят удостоверяющие факт приема денежных средств кассовые либо товарные чеки, выданные поставщиком товара, работы или услуги, квитанции к приходным кассовым ордерам, а также страховые полисы (например, кассовые чеки за покупку бензина, полисы ОСАГО и т.п.).
Таким образом, кассовые, товарные чеки, страховые полисы и проч., являясь документами оплаты, лишь подтверждают оплату товара или услуги, но не являются средством платежа. При этом подделка такого документа позволяет лицу при его незаконном использовании получить материальную выгоду, например при предъявлении поддельного кассового чека работодателю для возмещения понесенных во время исполнения служебных обязанностей расходов на проезд, проживание и т.п.
Средства оплаты. Средства оплаты представляют собой разновидность форм платежей, принимаемых поставщиком товаров (работ, услуг) в качестве эквивалента оплаты в денежной форме в связи с заранее полученными денежными средствами. Вместе с тем в судебной практике не встречаются случаи принятия судом решений по делам о преступлениях с поддельными средствами оплаты. Представляется, что это связано с отсутствием регламентации данного понятия в отраслевом (гражданском, финансовом) законодательстве.
Однако отечественное законодательство в целях защиты российского рубля ограничивает поведение участников валютных операций посредством установления запретов или дополнительных обременений тех или иных валютных операций <1>. Одним из примеров таких правил являются положения ст. 27 Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", согласно которым введение на территории Российской Федерации других денежных единиц и выпуск денежных суррогатов запрещаются <2>.
--------------------------------
<1> См.: Хаменушко И.В. Валютное регулирование в Российской Федерации: правила, контроль, ответственность: учебно-практическое пособие. М.: НОРМА, 2013. С. 135.
<2> СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2790.
Российское законодательство критерии денежного суррогата не устанавливает. Это позволяет исследователям говорить о том, что любые единицы, не признанные либо не имеющие статуса законного платежного средства, относятся к денежным суррогатам, а их существование нарушает действующее законодательство Российской Федерации.
К категории средств оплаты представляется возможным отнести и транспортные карты <1>. В судебной практике данная позиция пока не нашла отражения, и противоправные деяния, связанные с подделкой транспортных карт, квалифицируются в контексте охраны компьютерной информации.
--------------------------------
<1> См.: Постановление правительства Московской области от 10 сентября 2014 г. N 727/36 "Об утверждении Порядка функционирования системы обеспечения безналичной оплаты проезда пассажиров и перевозки багажа на общественном транспорте Московской области, учета проданных билетов и совершенных поездок" // Информационный вестник правительства Московской области. 2014. N 17.
Таким образом, к числу средств оплаты могут быть отнесены карты эмитентов, не являющихся кредитными организациями, предназначенные для получения физическими лицами, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями предварительно оплаченных товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) эмитентов данных карт (например, подарочные, накопительные, дисконтные, бонусные, топливные, транспортные карты) <1>.
--------------------------------
<1> См.: Нудель С.Л. К вопросу об уголовной ответственности за изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов.
"Поддельность" платежных карт, распоряжений о переводе денежных средств, документов или средств оплаты является обязательным признаком. Явная поддельность предмета, исключающая его участие в законном обороте, не дает оснований для квалификации действий лица по ст. 187 УК РФ. Согласно п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30 ноября 2017 г. N 48 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" сбыт поддельных предметов, заведомо непригодных к использованию, подлежит квалификации по ст. 158.1 УК РФ или соответствующей части ст. 159 УК РФ. Если лицо изготовило, приобрело, хранило, транспортировало с целью сбыта указанные средства платежа, заведомо непригодные к использованию, однако по не зависящим от него обстоятельствам не смогло их сбыть, содеянное должно быть квалифицировано в соответствии с ч. 1 ст. 30 УК РФ как приготовление к мошенничеству, если обстоятельства дела свидетельствуют о том, что эти действия были направлены на совершение преступлений, предусмотренных ч. 3 или 4 ст. 159 УК РФ <1>.
--------------------------------
<1> БВС РФ. 2018. N 2.
Предмет подделки должен иметь существенное сходство с подлинными платежными картами (карты с магнитной полосой, карты с микропроцессором, "скрэтч-карты" и проч.). В результате подделки должно быть обеспечено соответствие требованиям Банка России и национальных стандартов Российской Федерации к форме и физическим характеристикам платежной карты; к физическим характеристикам магнитной полосы, рабочим характеристикам магнитного материала, кодированию и расположению дорожек магнитной полосы платежной карты; к размерам и расположению контактов, электронным сигналам и протоколам передачи данных для платежной карты на интегральных схемах с контактами. В судебной практике допускается полная или частичная подделка предметов преступления.
Поддельность электронных распоряжений о переводе денежных средств, согласно сложившейся судебной практике <1>, в силу особенностей функционирования информационных систем, предполагающих наличие комплекса мер по аутентификации тех или иных команд, de facto достигается лишь в том случае, когда соответствующий электронный документ фиктивен по своему содержанию. Фиктивность при этом выражается в наличии ложных сведений в содержании самого документа, например при искажении данных о назначении платежа, а также указании ложных сведений об отправителе, когда само платежное распоряжение составлено в целях использования неуполномоченным лицом от имени другого лица.
--------------------------------
<1> См., например: приговор Советского районного суда г. Рязани от 14 августа 2018 г. по делу N 1-138/2018 // Официальный интернет-сайт Советского районного суда г. Рязани. URL: https://sovetsky--riz.sudrf.ru/ (дата обращения: 02.02.2020); приговор Первомайского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 6 июня 2017 г. по делу N 1-211/2017 // Официальный интернет-сайт Первомайского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики. URL: https://pervomayskiy--udm.sudrf.ru/ (дата обращения: 02.02.2020); приговор Кумертауского межрайонного суда Республики Башкортостан от 21 ноября 2017 г. по делу N 1-278/2017 // Официальный интернет-сайт Кумертауского межрайонного суда Республики Башкортостан. URL: https://kumertauskiy--bkr.sudrf.ru/ (дата обращения: 02.02.2020).
Электронные средства, электронные носители информации, технические устройства, компьютерные программы, предназначенные для неправомерного осуществления приема, выдачи, перевода денежных средств. Законодательство Российской Федерации не содержит легального определения понятия "электронное средство", а тем более электронного средства, предназначенного для осуществления приема, выдачи, перевода денежных средств. Исходя из содержания п. 19 ст. 3 Федерального закона от 27 июня 2011 г. N 161-ФЗ "О национальной платежной системе", речь в ст. 187 УК РФ, по существу, идет не об электронных средствах, а об электронных средствах платежа, как это указано в текущей редакции ст. 159.3 УК РФ, и в целом совпадает с логикой и направленностью конструкции диспозиции ст. 187 УК РФ <1>. Использование в диспозиции ст. 187 УК РФ понятия "электронное средство... предназначенное для неправомерного..." является правовым дефектом.
--------------------------------
<1> См.: Яни П.С. Мошенничество с использованием электронных средств платежа // Законность. 2019. N 4. С. 30 - 35.
Так, электронное средство платежа - средство и (или) способ, позволяющие клиенту оператора по переводу денежных средств составлять, удостоверять и передавать распоряжения в целях осуществления перевода денежных средств в рамках применяемых форм безналичных расчетов с использованием информационно-коммуникационных технологий, электронных носителей информации, в том числе платежных карт, а также иных технических устройств.
Логины и пароли для доступа к системе платежей физического или юридического лица, а равно смс-пароли, ключи электронной подписи и ключи проверки электронной подписи, устройства визуализации, иные средства аутентификации относятся к электронным средствам.
Приговором Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 14 января 2020 г. по делу N 1-29/2020 осужден гражданин Р., который открыл расчетный счет с предоставлением услуг системы дистанционного банковского обслуживания с использованием в качестве защиты системы и подписания документов электронного средства - одноразовых смс-паролей, направляемых на номер телефона, передал неустановленному лицу телефон с установленной сим-картой, тем самым сбыл электронное средство - одноразовые смс-пароли для неправомерного осуществления приема, выдачи, перевода денежных средств с расчетного счета, а также передал документы по открытию счета и бизнес-карту MasterCard Bussines с пин-кодом на бумажном носителе <1>.
--------------------------------
<1> См.: Официальный интернет-сайт Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл. URL: https://yoshkarolinsky--mari.sudrf.ru/ (дата обращения: 02.02.2020). См. также: приговор Беловского городского суда Кемеровской области от 5 декабря 2019 г. N 1-792/2019 // Официальный интернет-сайт Беловского городского суда Кемеровской области. URL: https://belovskygor--kmr.sudrf.ru/ (дата обращения: 02.02.2020).
К электронным носителям информации следует относить любые объекты материального мира, позволяющие записывать, стирать, хранить и изменять информацию в электронном виде, распознавание которой возможно лишь с помощью специальных устройств, а в ряде случаев и дополнительной аутентификации со стороны информационной системы <1>. В судебной практике к данным объектам в первую очередь относятся flash-накопители, используемые для подтверждения транзакций юридических лиц при использовании банковской системы онлайн-платежей либо аутентификации пользователя (смарт-карты eToken, накопители и карты, содержащие ключ электронной подписи или ключ проверки электронной подписи, flash-накопители с программным обеспечением, предоставляющим доступ к корпоративной информационной системе юридического лица).
--------------------------------
<1> См.: Бриллиантов А.В., Галахова А.В., Давыдов В.А. и др. Комментарий к Уголовному кодексу РФ. Особенная часть. Разд. VII - VIII (постатейный): в 4 т. Т. 2 / отв. ред. В.М. Лебедев. М.: Юрайт, 2017.
Указанные в диспозиции ст. 187 УК РФ технические устройства должны быть предназначены для неправомерного осуществления приема, выдачи, перевода денежных средств. К их числу могут быть отнесены: банкомат (автоматическое устройство для осуществления расчетов, обеспечивающее возможность выдачи и (или) приема наличных денежных средств, в том числе с использованием электронных средств платежа, и по передаче распоряжений кредитной организации об осуществлении перевода денежных средств) <1>; компьютер с установленным программным обеспечением, предназначенным для совершения банковских операций; электронный терминал, в том числе POS-терминал (электронное программно-техническое устройство, предназначенное для совершения операций с использованием банковских карт); кардридеры; скиммеры (устройства в виде накладок на клавиатуры банкоматов, загрузчиков карт для считывания и сканирования вводимой или записанной информации), токены (устройства для генерации паролей), в том числе расчетные (банковские) карты, оснащенные миниатюрными дисплеями и клавиатурой для генерации и (или) ввода паролей, а также расчетные (банковские) карты с поддержкой функции дистанционной передачи (обмена) информации по протоколу PayWave (для платежных систем Visa) и PayPass (для продуктов семейства MasterCard), встроенные в наручные часы и т.п. <2>.
--------------------------------
<1> См. п. 28 ст. 3 Федерального закона "О национальной платежной системе".
<2> См.: Феоктистов М.В. Неправомерный оборот средств платежей (ст. 187 УК РФ) // Законность. 2016. N 1. С. 45 - 48.
Компьютерной программой (программой для ЭВМ) согласно ст. 1261 ГК РФ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. Такие программы могут быть использованы для целей доступа к личному кабинету клиента кредитной организации и записаны на flash-носители. Вместе с тем специальное программное обеспечение для осуществления доступа к системе платежей компании может устанавливаться на стационарный компьютер либо функционировать в режиме онлайн при помощи доступа через сеть Интернет.
Помимо этого, компьютерные программы - это микропрограммы, которые загружаются (записываются на микросхемы) в память банкомата или другого устройства (микрочип пластиковой карты) и с помощью которых изменяется установленная банком маршрутизация прохождения платежей: зачисление их на счета банка, списание средств со счета клиента, выдача наличных, аутентификация пользователя и т.п. Это могут быть программы - аналоги токенов, т.е. генераторы паролей для получения доступа к интернет-банку или подтверждения проводимых в нем операций (такой способ, например, используется Росбанком) <1>.
--------------------------------
<1> Там же.
Объективная сторона состоит в совершении альтернативно указанных деяний: изготовление, приобретение, хранение, транспортировка в целях использования или сбыта, а равно сбыт предмета преступления.
Для определения содержания данных признаков объективной стороны см. комментарий к ст. 171.1 УК РФ. Отметим лишь некоторые особенности применительно к данному составу преступления.
Изготовление поддельной платежной карты представляет собой полное воссоздание аналога подлинной карты, а также частичную подделку подлинной или просроченной карты путем изменения ее реквизитов (замены информации на магнитном носителе, т.е. информации на полосе из магнитного материала или впаянной микросхеме; замены эмбоссированной информации, т.е. информации, нанесенной на лицевую сторону карты рельефной печатью; подделки подписи держателя карты) <1>.
--------------------------------
<1> См.: Нудель С.Л. К вопросу об уголовной ответственности за изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов.
Полная подделка банковской карты осуществляется способом, который именуется "чистый белый пластик" (White Plastic Crime). Частичная подделка платежной карты совершается с использованием подлинной карты. В качестве основы для частичной подделки используются похищенные и найденные карты, а также полученные изготовителем или его сообщником в установленном порядке подлинные карты.
Изготовлением предметов преступления - документов признается как их полное воспроизведение (создание), так и частичная подделка (например, изменение реквизитов - номера счета, печати, подписи, размера суммы и др.). При полной подделке документы создаются без применения настоящих, а частичная подделка связана с настоящими (подлинными) платежными документами.
На практике встречаются следующие способы изготовления подделок:
1) полиграфический (печатание);
2) анастатический (копирование);
3) репрографический (факсимильный);
4) электрографический (использование цветных ксероксов);
5) рисовальческий (художественный);
6) комбинированный и др. <1>.
--------------------------------
<1> См. подробнее: Фирсов Е.П. Указ. соч. С. 128; Криминалистика. Методика расследования преступлений новых видов / отв. ред. Ю.Г. Корухов. М.: Московский юридический институт МВД России, 2000. Гл. 8.
Понятие приобретения охватывается различными способами, в результате которых лицо становится обладателем средств платежей. Под хранением средств платежей следует понимать любые умышленные действия лица, связанные с фактическим их владением, в том числе их сокрытие, позволяющее обеспечить их сбережение. Под транспортировкой средств платежей следует понимать любые умышленные действия лица, которое их перемещает из одного места нахождения в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства <1>.
--------------------------------
<1> См.: Нудель С.Л. О проблемах уголовной ответственности за изготовление, хранение, перевозку или сбыт поддельных денег или ценных бумаг // Бизнес в законе. Экономико-юридический журнал. 2010. N 1. С. 86 - 90.
Некоторые авторы предлагают рассматривать сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт, а также иных платежных документов, не являющихся ценными бумагами, по аналогии со ст. 186 УК РФ, т.е. под сбытом они понимают использование их в качестве средства платежа при оплате товаров и услуг, размене, дарении, даче взаймы, продаже и т.п. В обоснование этого они ссылаются на Постановление Пленума ВС РФ N 2 <1>.
--------------------------------
<1> См.: Трунцевский Ю.В., Петросян О.Ш. Экономические и финансовые преступления: учебное пособие. М.: ЮНИТИ-ДАНА; Закон и право, 2007. С. 155.
Необходимо согласиться с позицией В.Г. Баяхчева, который справедливо отмечает, что здесь "аналогия неуместна, так как при сбыте поддельных денег последние переходят во владение другого лица, а при оплате товаров и услуг с использованием кредитных или расчетных карт сама карта остается во владении изготовителя или незаконного держателя и может им использоваться в дальнейшем" <1>.
--------------------------------
<1> Расследование преступлений в сфере экономики. Руководство для следователей / под ред. И.Н. Кожевникова. М.: Спарк, 1999. С. 311.
Также необходимо согласиться с позицией большинства ученых, полагающих, что рассматриваемый состав не охватывает присвоение средств по поддельным платежным картам и причинение вреда собственнику этих средств. Оно должно дополнительно квалифицироваться как хищение <1>.
--------------------------------
<1> См.: Лопашенко Н.А. Указ. соч. С. 506; Потапенко Н.С. Уголовная ответственность за подделку банковских карт // Российский судья. 2004. N 8.
Исходя из содержания описанных признаков, следует отметить, что по конструкции данный состав преступления сконструирован по типу формального, а моментом его окончания необходимо считать: при изготовлении - изготовление хотя бы одной платежной карты или расчетного документа с целью последующего сбыта, независимо от того, удалось ли осуществить сбыт подделки; при сбыте - момент совершения сбыта.
Субъект преступления - общий: лицо, достигшее 16-летнего возраста, вменяемое.
Субъективная сторона выражена в виде прямого умысла, отсутствие при изготовлении цели сбыта исключает уголовную ответственность. По смыслу данной нормы ответственность может наступить только при условии доказанности наличия у лица умысла на совершение описанных выше действий и осознания им предназначения изготавливаемых или сбываемых документов <1>.
--------------------------------
<1> См.: Определения КС РФ от 25 января 2005 г. N 66-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Сухаря Андрея Владимировича на нарушение его конституционных прав положениями статьи 187 Уголовного кодекса Российской Федерации", от 25 января 2005 г. N 69-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Афанасьева Олега Витальевича на нарушение его конституционных прав положениями статьи 187 Уголовного кодекса Российской Федерации", от 17 июля 2014 г. N 1815-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Резника Сергея Александровича на нарушение его конституционных прав частью второй статьи 187 Уголовного кодекса Российской Федерации" // СПС "КонсультантПлюс".
Квалифицированный состав преступления заключается в совершении деяния организованной группой.
